Субъекты підприємницької деятельности

Міністерство Освіти Російської Федерации.

Іркутська Державна Економічна Академия.

ДОПОВІДЬ по підприємницькому праву РФ на тему.

Суб'єкти підприємницької діяльність у праві Росії і близько іноземних государств.

Copyright:

Антипина Юлія Валерьевна.

З усіх питань звертайтеся [email protected].

Иркутск.

Суб'єкти підприємницької діяльність у праві же Росії та іноземних государств.

При скоєнні зовнішньоекономічних операцій, зовнішньоторговельних і інвестиційних, російський підприємець входить у відносини з різними іноземними суб'єктами права, як із укладанні зовнішньоторговельних угод, і під час створення власних чи змішаних підприємств у Росії і близько там. У цьому іноземними суб'єктами підприємницької діяльності може бути юридичних осіб різноманітних організаційноправових форм. Російські суб'єкти права, із якими входять у торговоекономічних відносин іноземні підприємці, своєю чергою, також мають різні організаційно-правові формы.

У цьому слід зазначити, що не організаційно-правові форми суб'єктів підприємництва можуть відповідати інтересам предпринимателя.

Щоб допомогти підприємцю зорієнтуватися у виборі організаційноправової форми підприємства, з яких вони мають намір співробітничати, чи заснувати таке підприємство, у самій загальної формі розглянемо основні види суб'єктів підприємницької діяльності з законодавству же Росії та деяких іноземних государств.

Господарські товариства общества.

ІНДИВІДУАЛЬНИЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ.

Спільним за законодавством всіх країн і те, що ИП чи діє у комерції як суб'єкт підприємницької діяльності. ИП — єдиний власник, який веде справа на власний страх і ризик та за власними зобов’язанням відповідає усім своїм майном, крім окремих випадків. ИП звичайно реєструється у органах своєї країни, за винятком окремих випадків, наприклад при найманні працювати службового персоналу. У зовнішній торгівлі ИП виступає переважно у ролі посередника: торговий представник, торговий агент, маклер, брокер, дилер, комісіонер, обличчя, що надає інші комерційні услуги.

Відповідно до ЦК РФ (ст. 23−25) громадянин вправі займатися підприємницької діяльності без утворення юридичної особи з моменту реєстрації як ИП. По власним зобов’язанням він відповідає усім своїм майном, крім майна, яким по закону може бути звернено стягнення. Його перелік встановлено цивільним процесуальним законодательством.

У ИП — це індивідуальна власність (The sole proprietorship). Власник несе необмежену відповідальність своїм майном за борги його підприємства. У Великобританії — це одноособовий підприємець (The sole trader). Його відповідальність також необмежена. У Франції — це одноосібне підприємство (Entreprise individuelle). По боргах цього підприємства власник також відповідає всім своїм имуществом.

ПОВНЕ ТОВАРИЩЕСТВО.

Спільним за законодавством всіх країн для ПТ є необмежена і солідарна відповідальність його усім своїм майном по власним зобов’язанням і з зобов’язанням товариства. Для ПТ характерно небагато учасників. Це договірне товариство, учреждаемое з урахуванням договору участниками.

У російському праві про ПТ в ДК РФ (ст. 69−81). Повним товариством визнається товариство, учасники якого (повні товариші) відповідно до ув’язненим договором займаються підприємницької діяльністю від імені товариства відповідають з його зобов’язанням що належить їм майном. Мінімальна кількість участников.

У Франції діяльність ПТ (Societe en non collectif) регулюється Законом про торгових товариствах 1966 р. Згідно із Законом ПТ — це компанія, члени якої виступають як комерсанти і несуть за зобов’язаннями товариства необмежену і солідарну відповідальність. ПТ керує один чи кілька управляючих, які можна членами товариства, а можуть і бути такими. У разі управляючий, коли він працює у товаристві за наймом, має статус службовця. Межі мінімального капіталу ПТ Законом не встановлено. Кількість учасників — мінімум двоє, якомога більше не установлено.

У ФРН діяльність ПТ (offene Handelsgesellschaft) регулюється Німецьким торговим укладенням (§ 105−106). Відповідно до ГТУ суспільство, мета якого — заняття торговим промислом під загальним фірмою, є повним товариством, якщо відповідальність кожного з його перед кредиторами суспільства не обмежена. ПТ створюється установчим договором і реєструється в Торговому реєстрі. Ведення справ здійснюється усіма учасниками, але у договорі ведення справ може бути закріплений за однією або кількома участниками.

У і у Великобританії ПТ — це партнерство з необмеженою відповідальністю його (General partnership). Їхню діяльність схожа переважно з ПТ в континентальному європейському право і регулюється Однаковим законом про партнерство навіть Законом про партнерство Великобритании.

За правом США, Великобританії, ФРН та Швейцарії ПТ перестав бути юридичною особою. За законодавством же Росії та Франції ПТ має повної правосубъектностью.

Командитне товарищество.

Особливість КГ з інших товариств — це наявність у ньому двох категорій учасників із різним правовим статусом: повних товаришів і командитистів. Повні товариші несуть необмежену відповідальність, а коммандитисты відповідають за борги товариства не більше сум їхніх вкладів. У віданні справ коммандитисты не участвуют.

У Росії її діяльність КТ регулюється ДК РФ (ст. 82−86). Відповідно до статті 82 ДК РФ товариством на вірі (командитним товариством) визнається товариство, у якому поруч із учасниками, здійснюють від імені товариства підприємницьку діяльність й відповідають з його зобов’язанням своїм майном (повними товарищами),-имеется чи кілька учасників — вкладників (командитистів), яких зазнають ризик збитків, що з діяльністю товариства, не більше сум внесених ними вкладів і беруть участі у виконанні товариством підприємницької деятельности.

У Франції ПКТ (просте командитне товариство — Societe en commandite simple) — це компанія на паях, куди входять два типу учасників: чи кілька неповних учасників (командитистів), відповідальних за борги компанії пропорційно розмірам своїх вкладів, а чи не статусом комерсанта; і тільки чи кілька повних учасників, мають статус членів із повної відповідальністю, тобто. є комерсантами з необмеженої і солідарної відповідальністю. ПКТ управляють чи кілька керівників, що є юридичними чи фізичними особами. Вони можуть обиратися що з членів ПКТ, що з осіб, які є членами товарищества.

У ФРН КТ (Kommandit-Gesellschaft) регулюється ГТУ (§ 161−177). Відповідно до § 161 товариство, мета якого — заняття торговим промислом під загальної фірмою, є командитним товариством, якщо в однієї чи кількох учасників перед кредиторами товариства обмежується сумою точно то майнового вкладу (коммандитисты), тоді як інших учасників обмеження відповідальності не встановлено (учасники, які мають відповідальність). До командитному товариству застосовуються норми про повну товаристві, окрім тих випадків, які регулюють діяльність й що у КТ командитистів. КТ підлягає реєстрації в Торговому реєстрі. З підпорядкування справ у КТ коммандитисты исключаются.

У КТ відповідає товариство (партнерство) з обмеженою відповідальністю (Limited partnership). У Великобританії використовується така сама форма товариства (партнерства). У цей вид товариства регулюється Однаковим законом про партнерстві із обмеженою відповідальністю, а Англії — Законом про партнерстві із обмеженою відповідальністю 1907 г.

СУСПІЛЬСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ.

Спільним за законодавством всіх країн для ТОВ є обмежена відповідальність учасників не більше їх частки капіталі, наявність централізованого управління органами суспільства. ТОВ має певну схожість з акціонерним обществом.

У Росії її діяльність ТОВ регулюється статтями 87−94 ДК РФ і Федеральним законом від 8 лютого 1998 р. № 14-ФЗ «Про суспільствах із обмеженою відповідальністю», який конкретизував відповідні норми ДК РФ.

У Франції ТОВ (Societe a responsabilite limitee, сокр. «SARL») — це компанія, учасники якій несуть відповідальність за збитки у залежності від розміру своїх вкладів. Капітал суспільства розділений на паї, а чи не вдатися до акцій. Члени ТОВ немає статусу комерсанта і може вільно вийти з компании.

Мінімальний розмір капіталу — 50 000 франків. Мінімальна кількість членів товариства — 2, максимальне — 50. Вартість паю — щонайменше 100 франків, оплачується відразу під час створення суспільства. Органи управління: загальне збори членів, виконавчий орган — керівник суспільства (лише фізична особа), має широкі повноваження. Інших органів управління не створюється. Суспільство діє підставі статуту. Пай вільно передається лише учасникам, а третіх осіб — лише з дозволу учасників общества.

У ФРН діяльність ТОВ регулюється Законом про товариства з обмеженою відповідальністю 1980 р. Згідно із Законом німецьке ТОВ (Gesellschaft mit beschrankter Haftung — сокр. Gmb) є обличчям. Відповідальність учасників — не більше паю. Мінімальний розмір капіталу — 50 000 марок. Органи управління суспільства — загальні збори його учасників і розпорядник як орган управління, виконує виконавчі функції. Можуть створюватися інші органи, зумовлені в уставе.

У Великобританії такий організаційно-правовою форми, як ТОВ, не существует.

Що ж до США, то порівняно нещодавно у деяких штатах стали прийматися закони про компаніях з обмеженою відповідальністю, котрі за характеру створення і правоохоронної діяльності схожі з якимось ТОВ в континентальному праві. Так, наприклад, у штаті Колорадо було прийнято закон про компаніях з обмеженою відповідальністю (Colorado Limited Liability Company Act). Згідно із Законом мінімальний раз заходів капіталу невизначений. Він установлюється статутом (Articles of organization). Відповідальність учасників — не більше часткою. Кількість учасників — чи більш. Управління здійснюється загальним зборами і менеджерами.

АКЦІОНЕРНЕ СУСПІЛЬСТВО (АО).

За законодавством всіх країн для АТ характерно: обмежена відповідальність акціонерів перед кредиторами суспільства на межах вартості акцій; централізоване управління; перманентність діяльності, незалежно від вибуття акціонерів; правосуб'єктність; схожість гаразд заклади і ліквідації; створення відкритих кордонів та закритих товариств; можливість залучати заощадження громадян, у установленому порядку і т.д.

У Росії її діяльність АТ регулюється статтями 96−104 ДК РФ і Федеральним законом від 26 грудня 1995 р. М" 208 ФЗ «Про акціонерних суспільствах», який доповнив і конкретизував відповідні норми ДК РФ.

Згідно із Законом АТ визнається комерційна організація, статутний капітал якої розділений на певна кількість акцій. Акціонери не відповідають за зобов’язаннями нашого суспільства та несуть ризик збитків межах вартості акцій. Суспільство є юридичною особою й вважається створеним з його державної реєстрації речових. Допускається створення відкритих кордонів та закритих АТ. Відчуження акцій у відкритих АТ — вільне, в закритих — серед учредителей.

Кількість акціонерів у відкритих АТ необмежена, а закритих — на повинен перевищувати 50.

У Франції АТ (Societe anonyme, сокр. SA) регулює Закон про торгових товариствах 1966 р. Згідно із Законом АТ є компанією, капітал якої розбитий вдатися до акцій, а члени відповідають за збитки у залежність від розміру своїх вкладів (акціонери є комерсантами). Існують два типу АТ — звичайні, не користуються громадськими заощадженнями і мають капітал щонайменше 250 тис. франків, й АТ, користуються громадськими заощадженнями і мають капітал щонайменше 1500 тис. франков.

Кількість членів АТ — щонайменше 7 людина. Межа учасників не встановлено. Установчим документом суспільства є устав.

Управління АТ здійснюється двома способами.

1. Класичне управління. Акціонери обирають рада адміністрації, що його вибирає президента. Цей вид управління застосовується у 90% АТ. Рада адміністрації (адміністративний рада) складаються мінімум із трьох осіб, але з більш, ніж із дванадцяти. Вони повинні бути акціонерами. Президентом то, можливо фізична особа, зокрема з іноземних громадян. Адміністративний рада має великі полномочия.

2. Управління нових типів, запозичене з німецького права. АТ керує рада директорів, і спостережну раду, що призначає рада директорів, і контролює його деятельность.

До ради директорів Входить від 2 до 5 директорів (на АТ, які мають громадськими заощадженнями, їх кількість — 7). У АТ, мають капітал менш 1 млн. франків, функції Ради директорів може виконувати одна людина (одноособовий генеральний директор).

У ФРН АТ (Aktiengesellschaft, сокр. AG) регулює Закон про акціонерних товариствах 1965 р. Згідно із Законом АТ є товариство, що має правосуб'єктністю. По зобов’язанням суспільства перед кредиторами відповідає лише майно товариства. АТ має розбитий вдатися до акцій капитал.

Мінімальний величина статутного капіталу визначено — 100 тис. німецьких марок. Установчим документом є статут АТ, посвідчений судом чи нотаріусом. Освіта акціонерного капіталу здійснюється шляхом поширення акцій між засновниками, без звернення до публіки. Органи управління: загальні збори акціонерів, яке вибирає спостережний рада, а той у своє чергу призначає правління, що складається з одного члена, якщо статутний капітал АТ становить суму до 3 млн. марок; за іншими випадках — щонайменше двох членів. Правління призначається терміном не понад п’ять років. Основна функція спостережної ради — не управління суспільством, а контролю над діяльністю правления.

У Великобританії зразковим аналогом АТ є «Компанія з обмеженою відповідальністю», діяльність якої регулюється Законом про компаніях 1985 р. (Companies Act, 1985). Відрізняються три виду компаний:

— компанії з обмеженою відповідальністю учасників (A company limited by shares). Відповідальність учасників обмежена номінальною вартістю акції (паю) — «share»; компанії відповідальності, обмеженою учасниками сумою гарантій (A company limited by guarantee);

— компанії з необмеженою відповідальністю учасників (An unlimited company).

Зареєстрована компанія є юридичною особою. Компанія може бути «Публічної» (Public company) і «Приватній» (Private company). Публічна компанія має відповідати вимогам про мінімальну величину капіталу і зазначенням те що, що вона є такою. Компанія, яка є публічної, вважається приватної. Передача акцій у публічних компаніях здійснюється без обмежень, а приватних компаніях — лише акціонерам, а третіх осіб — з дозволу акціонерів. У законодавстві проводиться відмінність форм капитала:

~ номінальний капітал (Nominal), у сумі якого компанія має право випустити акции;

— випущений капітал (Issued), який компанія випустила акції межах вартості номінального капитала;

— оплачений капітал (paid-in). Це велика частина оплаченого випущеного капитала.

Мінімальний розмір випущеного капіталу підписки становить 50 тис. фунтів стерлингов.

Установчий документ компанії — Меморандум (Статут) — «Memorandum of association». Іншим документом, регулюючим «внутрішні відносини у компанії», є так званий Внутрішній регламент (By-Laws). Меморандум підлягає реєстрації. Органи компанії: загальні збори і правління (рада директорів) — «Board of Directors». У публічних компаніях Рада має перебувати щонайменше, ніж із двох директорів. У більшості приватних допускається склад ради вже з особи. Рада обирається про всяк термін. З складу директорів призначаються управляючі, здійснюють оперативне керівництво (managing directors).

У аналог АТ — корпорація (corporation). Діяльність корпорацій регулюється законами штатів, а чи не федеральними законами (за окремими вилученнями). Закони штатів про підприємницьких корпораціях схожі з англійським законодавством. Приміром, у штаті Нью-Йорк таким законом вважається «Business Corporation Law». З багатьох видів корпорацій основним у сфері підприємництва є «Корпорація, створена для вилучення прибутку». Це правда звана «Підприємницька корпорація» — «Business Corporation». Корпорації є юридичних осіб. Вони відповідають перед кредиторами за свої борги усім своїм майном, а члени корпорації - акціонери (паедержатели) — «Shareholders» — не більше вартості акцій (паїв) — «Shares». Виняток становлять випадки, які підпадають під поняття «Piercing the corporation veil», що означає «прокол корпоративної вуалі». Тоді поділ корпорації як юридичного особи від неї акціонерів не діє і відповідно до цієї доктрині акціонери несуть необмежену відповідальність, якщо вони своїми діями перетворили корпорацію у «Друге Я» (Alter Egо), тобто. використовували її через обман чи інших незаконних діянь у особисті інтереси: свідоме доведення до банкрутства, приховування податків і проч.

Підприємницькі корпорації поділяються на корпорації відкритого типу чи публічні корпорації" (Publicly held corporations) і корпорації «Закритого типу» (close corporation). Корпорації відкритого типу слід відрізняти від такого типу «публічних корпорацій» (Public corporations), як: «Муніципальні корпорації» (Municipal corporations), «Районні корпорації» (District corporations) і «Корпорації, засновані для громадських потреб» (Public benefit corporations).

Кількість учасників відкритих корпорацій необмежена. Їх характерні також продаж акцій на фондових біржах чи публікація вартості акцій. Якщо капітал корпорації перевищує 3 млн. доларів і це капітал належить більш 500 акціонерів, то діяльність таких корпорацій регулюється, крім того, Федеральним законом про цінні папери 1934 г.

У закритих корпораціях число акціонерів порівняно невеличке. Мінімум їх і максимум визначені у відповідних законах штатів. Так, наприклад, до закону про закритих корпораціях штату Делавер встановлено, що число акціонерів повинно бути більше 30. Характерною рисою закритих корпорацій є й відсутність Ради директорів, аж передбачається установчих документах. Його функції виконують самі акціонери. Передача акцій (паїв) відбувається лише серед акціонерів, а третіх осіб за згодою. Закриті корпорації не підлягають публічної отчетности.

Установчим документом всіх корпорацій є Статут (Articles of Incorporation чи Certificate of Incorporation) залежно від ухвалення закону штата.

Органи управління побудовано, як й у Англії, по двуступенчатой системі: загальні збори і Національна рада директорів (правління), крім закритих корпорацій, де рада відсутня. Рада директорів (чи загальні збори) призначає Президента та інших посадових осіб корпорації (officers), які проводять оперативне керівництво корпорацией.

Організаційно-правові форми суб'єктів підприємництва, невідомі праву России.

У Францам такими суб'єктами підприємництва являются:

Акционерно-коммандитное суспільство (АКО).

Під ним розуміється компанія, капітал якої створено повними членами суспільства, мають статус комерсанта і несучими необмежену і солідарну відповідальність за борги компанії, і неповними членами, можуть бути акціонерами і несучими відповідальність за борги компанії лише доти своїх вкладов.

Більшість норм, що застосовуються у ПКТ, застосовується також, наскільки це допускається законом, до АКО. Норми, які стосуються АТ, окрім тих, які регулюють питання керівництва компанія ми (рада директорів, спостережну раду), також застосовують у відношенні АКО.

Кількість товариства має не меншим одного повного учасника і проінвестували щонайменше трьох акционеров.

Розмір капіталу встановлено у сумі 250 тис. франків для АКО, не використовують громадські заощадження, і 1,5 млн. франків — інших. Акціонери що неспроможні вносити як вкладу інтелектуальну собственность.

Органи АКО: загальні збори, наглядову раду і керівництво компанії. спостережна рада призначається загальними зборами. Вона складається тільки з акціонерів у кількості щонайменше трьох. Повні члени що неспроможні входити до складу ради. Оперативне керівництво компанією то, можливо доручено одній або кільком повним учасникам чи особі, котрий є учасником, якщо передбачено в Статуті. Акціонер немає право в ролі керівника компании.

Віковий межа: керівникові — 65 років, а дві третини членів спостережної ради — 70 лет.

Акціонерне суспільство спрощеного типу (УАО).

Це компанія, капітал якої повністю оплачений її передплатниками і розділений вдатися до акцій. Воно складається з двох чи більше компаній, капітал кожної може бути щонайменше 1,5 тис франків. УАО об'єднує в псрн?1о чергу підприємства, бажаючі організувати спільну діяльність, наприклад групи, створені за економічних інтересів, але вона може також зацікавити й існуючі філії великих групп.

УАО неспроможна використовувати громадські заощадження. Норми, регулюючі повноваження членів ради ніхто директорів, і спостережної ради, можна й керівництво УАО. Президент компанії має великі повноваження у оперативного керівництва компанією. Статут може містити положення про неотчуждаемости акцій терміном трохи більше 10 років і обумовити будь-яку продаж акцій за умови попереднього узгодження цього питання з членами компании.

Суспільство з обмеженою відповідальністю, те що одній особі (ПОЛ).

До 1985 р. до створення компанії вимагалося двоє. Закон від 11 липня 1985 р. дозволяє окремому підприємцю створити ООЛ, користуючись у своїй усіма перевагами суспільства з обмеженою відповідальністю. Су крокує й певна специфіка, саме: одноособовий власник суспільства може бути як фізичним, і юридичною особою. Фізична особа не то, можливо одноосібним учасником не скількох ООЛ.

Правила, регулюючі розміри капіталу компанії (мінімум 50 тис. франків), становища Статуту, вкладів, гласності — тим самим, що у суспільства з обмеженою відповідальністю. Слід зазначити, що це якесь особливе тип компаній, а різновид ООО.

Керівництво ООЛ може здійснювати аж фізичним лицом.

Слід зазначити, що ДК РФ (ст. 89) і закон РФ про ТОВ допускають створення ТОВ з участю однієї особи, проте регулювання цього питання відрізняється від регулювання за французьким законодательству.

У ФРН Акціонерний закон від 6 вересня 1965 р. передбачає можливість створення «Командитного товариства на акціях» (КТА).

Згідно із Законом (§ 278) командитне товариство на акціях є торговим товариством із самостійною субъектностью, у якому мінімум один учасник необмежено відповідає перед кредиторами товариства (особисто відповідальний учасник), а інші беруть участь у розділеному вдатися до акцій статутному капіталі, не відповідаючи особисто за зобов’язаннями товариства (командитні акционеры).

Правовідносини особисто відповідальних учасників між собою й співтовариством командитних акціонерів, і навіть правові відносини на третіх особами, в частковості повноваження особисто відповідальних учасників ведення справ України та представництво товариства, визначаються відповідно до розпоряджень Торгового уложення про коммандитном товаристві. У іншому для КТА відповідно діють норми Акціонерного закону за вилученнями, встановленими для КТА. Органи КТА є: загальні збори і спостережну раду, який обирається загальними зборами. Рада полягає з командитних акционеров.

У Швейцарії допускається створення «Акционерно-коммандитного товариства». Його заснування і діяльність аналогічні акционернокомандитному товариству за французьким законодательству.

У особливим різновидом юридичної особи, поєднала корпорацію і партнерство (товариство), є звані «Професійні корпорації», створювані за принципом і що об'єднають юристів, фінансистів, аудиторів, лікарів й з інших специальностей.

Як приклад пошлемося на нью-йоркську адвокатську фірму «LeBoeuf, Lamb, Leiby and MacRae. A Partnership including professional corporation», що означає «партнерство, включаючи фахову корпорацію». Партнери в фірмах несуть необмежену відповідальність, а паедержатели (акціонери) — не більше вартості паїв (акций).

Источник: Бєлов А. Суб'єкти підприємницької діяльності. Право і економіка — № 6 — 1999 р. — С.20 — 27.