Джерела права

Реальність існування й функціонування права, його практичне прояв у житті підтверджується його певним зовнішнім вираженням, тобто формой.

«У юридичної літературі вказане зовнішнє вираз права, прояв його потенціалу зовні тільки в випадках називають формою (формами) права, за іншими — джерелами, по-третє, — проводять тотожність між тими терминами».

З допомогою поняття «джерело права» розкриваються тих чинників, які викликають до життя правові норми. Вирізняють такі чинники: 1. Джерело права у матеріальному сенсі - «це причини, що обумовили зміст права» (наприклад, матеріальні умови життя суспільства, форми власності, інтереси, потреби, устремління покупців, безліч інші). 2. Джерело права в сенсі - «нематеріальні чинники усвідомлення і обгрунтування права» (наприклад, різні правові вчення, і доктрини, правосвідомість тощо.). 3. Джерело права в формально-юридическом сенсі - «це форма закріплення й вислови правових норм, надання їм офіційного загальнообов’язкового характеру», що складається і діюча у суспільстві та призначена для регулювання найважливіших громадських відносин (наприклад, правові обычаи).

Юридична наука, переважно, вивчає саме джерела права в формально-юридическом сенсі, тобто формальні джерела права, юридичні джерела права, форми права.

До загальновизнаним, сформованим джерелам права ставляться правові звичаї, юридичні прецеденти, нормативні договори і нормативно-правові акти. Крім вказаних у юридичної науці зустрічається такий джерело права як юридична доктрина.

1. Любашиц В. Я., Смоленський М. Б., Шепелев В.І. Теорія держави й права.

— Ростов-на-Дону, 2002. — С.381. 2. Теорія держави й права (схеми і коментар) / Під редакцією Р.А.

Ромашова. — Спб., 2000. — С.103. 3. Саме там. — З. 103. 4. Саме там. — С.103.

Правовий обычай.

Під звичаєм, як різновидом соціальної норми, розуміється правило поведінки, яке склалося з урахуванням постійного насилля і одностайної повторення даних фактичних відносин, стало звичним і визнаних суспільством. Проте правовим стає будь-який звичай, а лише те, котра отримує офіційне визнання держави, тобто отримує юридичну силу.

Правовий звичай — це санкціоноване охоронюване державою правило поведінки, що склався у його фактичного застосування протягом тривалого времени.

Правовий звичай є історично першим джерелом права. Ця форма права виникла на ранніх етапах правового розвитку в раннеклассовых містах-державах. Тоді звичайне (тобто заснований на звичаї) право регулювала, передусім, шлюбно-сімейні, майнові відносини, порядок землеводопользования.

Спочатку цим досвідом направлявся на пом’якшення агресивності в стосунках між родовими громадами, пізніше — між сусідніми громадами. Багато звичаї після появи державності зберегли своє значення і перейшли під захист судової системи, тобто, стали правовими обычаями.

У на самому початку правової звичай у відсутності матеріальної фіксації, що ускладнювала його застосування необхідністю колись довести у суді, що це правової звичай існує. На певному розвитку правової звичай почав письмово санкціонуватися чи письмово закріплюватися, модернизируясь в нормативно-правової акт.

Для правового звичаю потрібна наявність наступних условий:

1) визнання звичаю як правового суспільством, коли він сложился;

2) наявність певного віку звичаю, тобто терміну существования;

3) звичай ні суперечити публічному порядку або має бути разумным.

З іншого боку, природно, держава візьме під захист (санкціонує) лише те звичай, що відповідає цілям і завдань державної власти.

Найдавнішими пам’ятниками звичайного права є склепіння звичаїв Закони Хаммурапі, Закони Ману, Російська правда.

У науці немає однозначного ставлення до правовому звичаєм як джерелу права. Деякі учені гадають, що роль правового звичаю в сучасної правової дійсності дуже скромна, що правової звичай зберігає свою значення як джерело права лише тих галузях, де ми маємо достатнього матеріалу для законодавчих узагальнень. Інші вважають, що «дію правових звичаїв поширюється за умов формування цивілізованого ринку."* І тоді звичаї, деловые.

* Любашиц В. Я., Смоленський М. Б., Шепелев В.І. Теорія держави й права. — Ростов-на-Дону, 2002. — С.383. звичаю стають істотним доповненням до цивільно-правовим договорами і солідним юридичним нормам.

Справді, країни з розвинену систему права питому вагу правового звичаю то, можливо невеликий. Але є системи, де цей джерело права значно поширений. Особливо ця тенденція простежується у Азії чи Африки. Також правової звичай досі слугує однією із джерел права Швеції, насамперед у торговому праве.

Правовий звичай дуже типовий нашій правової системи, але місце у ній знайшовся час і йому. Наприклад, частина статті 19 Цивільного кодексу РФ говорить: «Громадянин набирає також здійснює правничий та обов’язки під своїм добрим ім'ям, які мають прізвище та власне ім'я, і навіть по батькові, якщо інше не випливає на закон чи національного звичаю » .

У земельному кодексі РФ є на звичай, що у конкретної місцевості, яких можна керуватися під час розподілу колгоспних дворів. Також наша держава визнає правові звичаї, сформовані в сфері торгового мореплавання. Наприклад. в ст. КТМ РФ говориться, що «термін, протягом якого вантаж може бути занурений на судно, визначається угодою сторін, а за відсутності такої угоди — термінами, зазвичай прийнятих у порту погрузки».

Досконале особливе значення має тут правової звичай у сфері міжнародного права. Він стає джерелом міжнародного права, коли відносини між суб'єктами міжнародного співтовариства вирішені міжнародним договором. І тому правової звичай повинен визнаватися усіма чи деякими сотрудничающими державами, у яких і буде распространяться.

Приклад застосування міжнародного правового звичаю можна знайти, в частковості, у вирішенні Міжнародного суду ООН по англо-норвежскому спору про рибальстві 1951 року, в якому йшлося, що згідно зі звичайною нормою прибережні держави можуть у ролі вихідної лінії для відліку ширини територіальними водами застосувати і прямі линии.

У цьому системі права роль правового звичаю велика. Він є гнучким джерелом права проти міжнародним договором, оскільки для виникнення наслідків з міжнародного договору потрібно узгодження воль багатьох членів міжнародного співтовариства, що технічно буває сложно.

Також не виключено, коли держави за політичних мотивів можуть побоюватися брати він юридичну відповідальність; підписуючи міжнародний договір, але згодні виконувати його вимоги гаразд дотримання правового звичаю. Може виникати потреба у підпорядкуванні нормами міжнародного договору порядку правового звичаю, якщо договір ще вступив у юридичну силу.

Юридичний прецедент.

Юридичний прецедент також належить до історично усталених джерел права. Юридичний (чи судовий) прецедент — це рішення державний орган (судового чи адміністративного) у конкретній юридичному справі, що є обов’язковим для судів тієї самих або нижчою інстанції під час вирішення аналогічних справ. Отже, можна назвати судові справи і адміністративні прецеденты.

Отже, юридичний прецедент — свого роду «еталон », «кліше «до розв’язання спору, створений не правотворческим органом, а безпосередньо суддею під час здійснення процесу відправлення правосуддя. За зразком і подоби цього рішення розглядати згодом подібні юридичні ситуації та іншими судьями.

Таке класичне розуміння юридичного прецеденту, хоча практика застосування прецедентів у різних країнах неодинакова.

Юридичний прецедент є джерелом права тих країн, які визнають їхньої таким. Це з найпоширеніших джерел права у світі. Країни, які спираються на юридичний прецедент як у основний джерело права, ставляться до системи загального права. У тому числі Великобританія, Сполучені Штати Америки, Новій Зеландії, Канада, Австралія. Батьківщиною юридичного прецеденту з права вважається Англия.

У світі відсутні правові системи, побудовані лише на юридичному прецеденті як джерело права. Проте закони, якими мають судді у країнах загальної системи права, носять настільки узагальнений характер, що у основі тільки лише цих законів вирішити конкретне юридичне справа який завжди представляється возможным.

У різних країнах навіть однієї правової сім'ї (сім'ї загального права) юридичний прецедент застосовується по-разному.

У Великобританії, наприклад, практика застосування прецеденту пов’язана такими правилами:

1) рішення, винесені Палатою лордів, обов’язкові всім судов;

2) рішення, прийняті апеляційний суд, обов’язкові йому Берліна й для нижчестоящих судів (крім справ). З іншого боку, в консервативної Англії авторитет юридичного прецеденту тим більша, що старшими його возраст.

У, через особливості федеративного устрою країни, правило прецеденту не діє так суворо: по-перше, Верховний Суд навіть верховні суди штатів не зобов’язані дотримуватися власним рішенням, і може змінювати практику; по-друге, штати незалежні і має власну судовою системою, отже, прецедентную практику.

Прикладом фактичного застосування судового прецеденту (хоча юридично це джерело права не можна використовувати) у державі можуть бути рішення Конституційного Судна Російської Федерації по питанням тлумачення Конституції РФ або визнання положень Законів суперечать Конституції РФ.

За загальним правилом загальнообов’язковими є лише юридичні прецеденти судів вищих инстанций.

Як відомо, панівний джерело права у країнах романонімецької правової системи — нормативно-правової акт. Статті нормативноправового акта є узагальнені правила, розраховані невизначене випадки. Однак життя часто виявляється складніший і багатшими, ніж встановлений нормативно-правовим актом правило. Суд може приєднатися до тупику приблизно наступних случаях:

1) якщо неможливо підібрати відповідну і навіть подібну на уроках правовим регулюванням норму в нормативно-правові акти на вирішення ситуации;

2) якщо є колізія (зіткнення і протиріччя) норм права законів, регулюючих дане громадське отношение;

3) якщо поняття на нормативно-правовому акті, яким спирається суддя, мають оцінний характер.

У разі виникла потреба заповнити систему правничий та створити правило, яке підходило для конкретного і аналогічних суперечок, тобто юридичний прецедент. У країнах романо-германської правової системи юридичний прецедент має певним авторитетом. Але він розглядається як способу фіксації норм права лише надзвичайних випадках. Здебільшого роль прецеденту (судової практики) теж не виходить далеко за межі тлумачення права.

Нормативний договор.

Щодо новим джерелом права є нормативний договір. Нормативний договір є угоду сторін, у якому обов’язково містяться правила, норми загального порядку, «які виражають спільність тих чи інших інтересів, адресовані невизначеному колу, призначені для багаторазового регулювання відповідних громадських відносин, що передбачають взаємну відповідальність сторін за невиконання чи неналежне виконання прийнятих зобов’язань та мають певне правове обеспечение».

Нормативний договір відрізняється від разового договора-сделки. Він на відміну від простого угоди, спрямований встановлення норм права, що у майбутньому зобов’язуються підкоритися його учасники, може бути вміщує широкий і заздалегідь не персоніфікований коло адресатів (неперсонифицированность розпорядження), повинен породжувати правничий та обов’язки як для договірних сторін, але й інших фізичних (юридичних) осіб, і навіть відрізнятися многократностью і долговременностью свого функционирования.

Для нормативного договору характерні наступні властивості: 1. добровільність укладання; 2. рівність сторін; 3. згоду з його основними умовами, нормами; 4. цілеспрямованість з його кінцеві результаты.

Серед договорів нормативного змісту можна назвати дві основні виду: внутрішньонаціональний договір й міжнародний договор.

Внутрішньонаціональний договір укладається державному рівні стає частиною внутрішньонаціонального законодавства. Це може бути договори між суб'єктами федерації, між урядами, відомствами, виконавчими органами суб'єктів федерації тощо. Предметом таких договорів то, можливо співробітництво, делегування повноважень, програми спільної деятельности.

Для суб'єктів внутрішньодержавного договору їх угоду є джерелом права, тому вони у відповідність до даним договором видавати нормативно-правові акти та робити юридично значимі действия.

Прикладом внутрішньонаціонального нормативного договору можуть бути угоди про розмежування предметів ведення та обсягу повноважень між Федерацією і її суб'єктами (наприклад, договору про розмежування предметів ведення і повноважень між органами структурі державної влади Російської Федерації і органами структурі державної влади Свердловській області від 12.011.1996 года).

1. Любашиц В. Я., Смоленський М. Б., Шепелев В.І. Теорія держави й права. — Ростов-на-Дону, 2002. — С.385.

Нормативні договори отримують поширення у конституційному праві, а й у трудовому, цивільному, міжнародному та інших галузях права. Особливе місце у системі внутрішньодержавних нормативних договорів займають колективні договори і соглашения.

Міжнародний договір є угода між особливими суб'єктами права як сувереноносителями. Міжнародний договір чи діє у інший системі права, ніж внутрішньонаціональний договір, — у системі міжнародного права і є його джерелом. Міжнародні договори можуть прийматимуть вигляді конвенцій, декларацій, угод тощо. Назва міжнародного договору не змінює його суть: узгодження воль самостійних і мільйонів незалежних суб'єктів. Більше того, міжнародні договори трансформуються сторонами-участниками у тому внутринациональные системи права, де мають, зазвичай, пріоритетне значення стосовно національному законодательству.

Росії велике значення мають значення і міжнародні нормативні договори, позаяк у їх рамках здійснюються важливі форми співробітництва з гарантування міжнародної безпеки, інтеграції у світову економіку, боротьби із хворобами, епідеміями, злочинністю і т.д.

Нормативно-правові акты.

Нормативно-правові акти є основний, найпоширенішої формою сучасного права насамперед у країнах континентальної Європи (Німеччина, Іспанія, Італія, Росія, Франція і другие).

Нормативно-правовий акт — це письмовий документ, утворюваний у результаті правотворческой діяльності компетентних державних органів або тільки народу (гаразд референдуму) для встановлення чи визнанню норм права, вхідний, змінює чи який скасовує правила загального характера.

Саме в другому сенсовому значенні вживається цей термін в понятті «нормативно-правової акт » .

Виділимо особливості цього джерела права. По-перше, це акт нормативного характеру, тобто документ, у якому певні нормативи (розпорядження). Саме цим нормативно-правової акт відрізняється від акта застосування права чи акта тлумачення права.

По-друге, це правової акт, тобто містить не будь-які норми, що у суспільстві, саме норми права. Цим нормативно-правової акт відрізняється від акта нормативного змісту, але з що є правовим. Такими актами нормативного характеру, не що містять норм права, є, наприклад, інструкції з використання побутових приладів чи электротехники.

По-третє, це акт, який утворюється результаті правотворческой діяльності держави або всенародним волевиявленням (референдумом). Коло суб'єктів правотворчества вузьке. Нормативно-правові акти приймаються по чітко визначеної процедурі, ступінь складності якої залежить від юридичної сили майбутнього нормативно-правового акта.

По-четверте, нормативно-правові акти мають общеобязательностью, то є вони розраховані не так на наперед визначений коло суб'єктів правовідносин, але в будь-якого віку та кожного, хто потрапляє у сферу дії нормативно-правового акта. Ця якість відрізняє нормативно-правової акт від індивідуального правового акта, розрахованого на конкретний випадок і конкретну особу, наприклад, акт про призначення пенсии.

По-п'яте, нормативно-правової акт оформляється як офіційного письмового державного документа, тобто мають певну документальну форму (закон, указ, постанову й т.д.). Перелік необхідних атрибутів нормативно-правового акта жорстко встановлено: назва акта; найменування органу, прийняв акт; його вступу до законну собі силу й припинення дії й дуже далее.

По-шосте, норми в нормативно-правовому акті групуються по певним структурним утворенням. До структури нормативно-правового акта входять статті, глави, разделы.

Дійові у суспільстві нормативно-правові акти становлять єдину систему, якої притаманні ієрархічність, узгодженість, обумовленість, спеціалізація, дифференцированность.

Як приклад нормативно-правового акта можна навести Французький цивільний кодекс 1804 року, Конституцію Російської Федерації 1993 года.

Усі нормативно-правові акти діляться на види відповідно до об'єктивно існуючої ієрархічної структурою. Підставами розподілу нормативних актів на види є: юридична сила, характері і обсяг дії, зміст, суб'єкти видання та інші основания.

По юридичної силі всі нормативно-правові акти поділяються на закони та підзаконні акти. Юридична сила нормативно-правових актів є найсуттєвіше ознакою їх класифікації. Закон — це у якого вищою юридичною чинністю нормативно-правової акт, прийнятий у особливому порядку вищим представницьким органом державної то влада або безпосередньо народом (під час референдуму), регулюючий найважливіші суспільні відносини і має властивості прямої дії. Підзаконний акт — це офіційний нормативно-правової акт, встановлений компетентним органом виконавчої структурі державної влади, органом місцевого самоврядування, який містить загальнообов’язкові юридичні норми і регулює своє коло громадських відносин. Підзаконні акти стосовно законам мають допоміжний характер, вони покликані створювати сприятливі правові умови для всебічної та повної реалізації розпоряджень й виконання вимог відповідних законов.

Відповідно до теорією та практикою від правотворчества акти вищих правотворческих органів мають вищої юридичну чинність, ніж акти нижчестоящих правотворческих органів. Останні видаються з урахуванням й у виконання нормативних актів, видаваних вищестоящими правотворческими органами.

За обсягом і характерові дії нормативно-правові акти поділяються на акти загального дії, які поширюються лише з частина території чи суворо певний контингент осіб, що є лише з цій території; акти виняткового (надзвичайного) дії, регулятивні можливості яких реалізуються лише за наступі виняткових обставин (бойових дій, стихійних бедствий).

За основними суб'єктам державного правотворчества нормативноправові акти можна підрозділити на акти законодавчої влади (підзаконні акти); акти судової влади (юрисдикційні акти загального характера).

За вмістом нормативно-правові акти класифікуються у відомій мері умовно. Умовність ця об'єктивно пояснюється лише тим, що ні переважають у всіх нормативно-правові акти містяться норми однорідної змісту. Поруч із галузевими нормативними актами (наприклад, трудове, сімейне, кримінальна законодавство) діють акти комплексного характеру. Вони включають норми різних галузей права, обслуговуючих певну сферу життя. Прикладом таких комплексних нормативно-правових актів є господарське, торгове, військове, морське законодательство.

Закони Російській Федерації приймаються вищими представницькими органами як самої Федерації, її суб'єктів, і відповідно народним голосуванням (референдумом). Цим зумовлено верховенство законом і надання їй найбільшої юридичної сили стосовно нормативних актів від інших державні органи, які вважають підзаконними і можуть суперечити закону. У Російській Федерації діють такі види законів: Конституція РФ — основний, фундаментальний правової акт вищої юридичної сили, який закріплює конституційний устрій, правничий та свободи людини і громадянина, визначає форму правління країни й т.д. 2. Федеральні конституційні закони — закони, передбачені Конституцією та органічно із нею пов’язані (наприклад, закони про судової системі). У Конституції РФ 1993 року названо чотирнадцять таких конституційних законів. Прикладом останніх може бути закони про Уряді Російської Федерації (ст. 114), про Конституційному Суде Російської Федерації (ст. 128), про зміну конституційно-правового статусу суб'єкта Російської Федерації (ст. 137 Конституції РФ). Для конституційних законів встановлено складніша процедура їхнього перебігу й терміни прийняття Федеральному Зборах. На ухвалений конституційний закон не то, можливо накладено вето Президента (ст. 108 Конституції РФ). 3. Федеральные закони — поточні, регулюючі різні сторони державної влади і життя. Такі закони носять тимчасовий характер. Звичайні закони діляться, своєю чергою, на кодификационные і поточні. До кодификационным ставляться Основи законодавства Російської Федерації і кодекси. Основи — це федеральний закон, яким установлено принципи яких і визначає загальних положень регулювання певних галузей права чи сфер життя. Кодекс — це закон кодификационного характеру, у якому об'єднані з урахуванням єдиних принципів норми, досить докладно регулюючі область громадських відносин. Кодекс найчастіше належить до якоїсь галузі права (наприклад, Кримінальний кодекс, цивільний кодекс). Закони суб'єктів Федерації - нормативно-правові акти, лунаючи представницькими органами конкретних суб'єктів РФ та постійно діючі на території даного субъекта.

У федеративну державу, яким є Росія, різняться закони федеральні і закони суб'єктів Федерації. Так, крім федерального Закону «Про мови народів РРФСР «у низці республік (Карелія, Калмикія та інших.), входять до складу Російської Федерації, прийнято свої умови же про мови. Федеральні закони діють, зазвичай, біля всієї Федерації. У разі розбіжності закону суб'єкти федерації до закону Російської Федерації діє федеральний закон. Крім законів палати Федеральних зборів — Державна Дума і Раду Федерації - повноважні приймати постанови. Прикладами таких постанов є постанову Ради Федерації про затвердження зміни кордонів між суб'єктами Федерації, постанови палат про затвердженні регламентів своєї діяльності. Ще однією виглядом нормативно-правових актів Російської Федерації є укази президента Російської Федерації. З власного правовим статусом Президент РФ є глава держави, котрий подає розпорядження та укази. Це визначено Конституцією. Розпорядження Президента зазвичай видаються по поточним питанням оперативного характеру і повинні містити норми права. Укази Президента можуть мати нормативний характер. Про це просто у ст. 15 Конституції РФ 1993 року. Нормативними є, наприклад, укази від 6 березня 1995 року «Про основні принципи здійснення зовнішньоторговельної діяльність у Російської Федерації «, від 23 лютого 1995 року «Про компенсаційних виплати сім'ям з дітьми, які навчаються та інші категоріями осіб ». Відповідно до законом про Уряді Російської Федерації Президенту право стверджувати своїми указами положення про міністерствах, державних комітетах та інших підвідомчих Уряду органах, що також бути нормативно-правовими актами. Нормативно-правові акти, такі як постанови і розпорядження, видає і Уряд Російської Федерації. Розпорядження зазвичай містять конкретні розпорядження, тобто є актами індивідуального характеру. Постанови видаються по найважливішим питанням господарського й культурного будівництва. Вона має загальний характері і містять норми права. Прикладом можуть бути постанову Уряди Російської Федерації від 15 березня 1993 року «Про затвердження умов випуску внутрішнього державного валютного облігаційної позики », від 6 квітня 1995 року «Про заснування спеціальних державних стипендій Уряди Російської Федерації для аспірантів і державних освітніх закладів вищого й середнього професійної освіти ». Постанова Уряди Російської Федерації, якщо вони суперечать Конституції, законами Російської Федерації, указам Президента, може бути скасовані Президентом Російської Федерації. Ціннісне значення урядових нормативно-правових актів полягає у тому, що вони роблять елементи динаміки у найбільш важливі громадські відносини, визначальні для функціонування всіх органів виконавчої, підприємств, організацій, служать важливою юридичної підвалинами підготовки й ухвалення різноманітних інших підзаконних нормативних актів. Конституція Російської Федерації не визначає види актів, видаваних центральних органів виконавчої - міністерствами, державними комітетами й. Єдиних форм нормативно-правових актів вони мають. Насправді міністерства найчастіше видають накази і постанови. У тому числі нормативними звичайно є інструкцією, і постанови. Наприклад, інструкція Міністерства фінансів Російської Федерації «Про правила випуску та державній реєстрації цінних паперів біля Російської Федерації «. Акти міністерств, державних комітетів та РФ може бути скасовані Урядом Російської Федерації. Крім актів федеральних органів законодавчої і виконавчої гілок влади, нормативно-правові акти приймаються лише на рівні суб'єктів Федерації. У республіках у складі РФ ними може бути республіканські закони, акти президентів (у його республіках, де заснований інституцію Президента), постанови Ради Міністрів (урядів) республік і центральної республіканських органів виконавчої. Відповідно до Конституцією РФ все краю й області у складі Російської Федерації отримали правом брати статути краю й області, якими визначається правової статус цих суб'єктів Федерації. У багатьох питаннях законодавства (адміністративне, житлове, земельне, водне тощо.) органи структурі державної влади суб'єктів Федерації ведуть у відповідність до федеральним законодавством власне правове регулювання, приймаючи нормативно-правові акти. Такими актами є рішення крайових, обласних, автономної області, автономних округів, міст Москви й Санкт-Петербурга представницьких органів прокуратури та рішення глав відповідних администраций.

СПИСОК ВИКОРИСТАНОЇ ЛИТЕРАТУРЫ.

Лазарев В.В. Теорія держави й права. — М., 1998. Любашиц В. Я., Смоленський М. Б., Шепелев В.І. Теорія держави й права. — Ростов-на-Дону, 2002. Теорія держави й права (схеми і коментар) / Під ред. Р. А. Ромашова — Спб., 2000. Теорія правничий та держави. Підручник для у студентів і аспірантів юрид. вузів і факультетів. — М., 1996. Хропашок В. М. Теорія держави й права. — М., 1995.