Виды застави німецькій й англійською мовами праві

Виды застави німецькій й англійською мовами праве

Ерёмичев Микола Євгенович, аспірант кафедри Міжнародного приватного права, Московської державної юридичної академии.

1. У німецької правової доктрині і законодавстві право застави міцно осіло серед речових прав [1]. На відміну від імені Росії [2] перелік речових прав до ФРН закритий [3].

Регулированию речових прав у Німеччині повністю присвячена книга третя Німецького громадянського уложення. Крім права власності у ній передбачено дуже багато обмежених речових прав, серед яких спадкове право забудови (розділ четвертий ГГУ), сервітути (розділ п’ятий ГГУ, у якому регулюються земельні сервітути, узуфрукты на правничий та майно і обмежені особисті сервітути), переважного права купівлі (розділ шостий ГГУ), речові обтяження (розділ сьомий ГГУ), поземельный і рентний борги (розділ восьмий ГГУ) і, нарешті, заставу (Pfandrecht) і іпотека (Hypothek) спонукуваних речей і (дев'ятий розділ ГГУ) вкладаються у числі обмежених речових прав [4], як права використання майна України та інші щоб забезпечити права. Тому такі речові обтяження майна зізнаються також абсолютними й володіють аналогічної захистом [5], а саме до них застосовні виндикационный (§ 985 ГГУ) і негаторный (§ 1004 ГГУ) позови. Заставоутримувач ж, не будучи власником речі, може відмовитися задовольняти виндикационный позов у відношенні речі, що у його володінні (§ 986 ГГУ). Об'єктами заставного права у Німеччині може бути як спонукувані речі (§§ 1204−1258 ГГУ), і права (§§ 1273−1296 ГГУ), своєю чергою подразделяемые на речові, права з зобов’язань, цінних паперів, та нерухомість (§§ 1113−1190 ГГУ). Речове право ФРН відповідно до принципу визначеності припускає можливість розпорядження лише індивідуально певними речами, у на відміну від Російського, «передача підприємства у заставу у цілому німецькому праві заборонена» [6]. Заставне обтяження земельних ділянок виражається, зазвичай, як Renteschuld — зобов’язання власника виплатити певну суму погашення боргу. У практиці найбільшого поширення мають саме заставні зобов’язання щодо нерухомості [7], у вигляді її найбільшої стабільності.

2. Що стосується застави рухомого майна у Німеччині можлива лише однієї форма застави (Faustpfand) з передачею речі заставодержателю (використовуючи традиційне російське найменування — заклад, § 1204−1259 ГГУ). Кредитор гарантовано від невиконання боржником з допомогою вартості закладеної речі шляхом продажу її з прилюдних торгів чи з поточним цінами (предмети, що у обороті). З огляду на обов’язковості передачі речі (§ 1205 ГГУ) кредитору (відповідно до § 868 ГГУ угоду про вступу володарем річчю неприпустимо) заклад немає широко він, тим більше підприємницьких відносинах. Німецьке право допускає заклад без обов’язкової передачі речі лише до судів (§ 1260−1265 ГГУ), але заставу може бути обов’язково занесли у судновий реєстр. § 1204 ГГУ допускає право застави стосовно лише речей і прав, а й у відношенні майбутніх чи умовних вимог. Певною обов’язкової форми для договору застави німецьким законом встановлено [8].

Залоговые права можуть бути з договору, шляхом накладення майнового арешту (§ 803 ГПУ) і з підстав, закріплених у законі. Причому останні містяться у ГГУ, а й у ГТУ [9]. Крім комісіонера правом застави щодо майна боржника мають господар готелю (на внесені всередину готелю речі - § 704 ГГУ), орендодавець і наймодавець (на внесені завезеними на територію ділянки речі - § 559 ГГУ). Основним критерієм виступає виконання зобов’язання зазначеної категорією осіб до відповідної оплати, що відводить їм роль кредиторів, які клієнта — роль боржників в зобов’язанні. Тим більше що підстави застави, закріплені в ГГУ, мають безпосередній ставлення до міжнародного приватного права, оскільки учасниками таких правовідносин нерідко стають іноземні туристи.

Из наведеного переліку осіб, є суб'єктами законодавчого права застави, виникає і основна сфера застосування зазначеного виду забезпечення — господарсько-побутові операції з участю громадян, не що носять, зазвичай, підприємницького характеру, крім випадків, прямо передбачених ГТУ, а саме згадуваний § 397, § 410 (який встановлює право застави на річ, що знаходиться у володінні експедитора), § 421 (право застави із боку хазяїна складу), § 440 (право застави у перевізника на перевозимую річ), а як і передбачених § 647 ГГУ права застави, існуюче у підрядчика, виконує виконати ремонт. По договору про виконання ремонтних робіт підрядник зазвичай отримує у володінні спонукувані речі замовника, але в підставі законного права застави (§ 1257 ГГУ) підрядник стає власником речі до оплати його найкращих робіт (§ 986 ГГУ), в іншому разі він може реалізувати річ на оплату вироблених робіт відповідно до § 1228−1234 ГГУ. Як предмета застави німецьке право допускає використання грошей (§ 233 ГГУ): «З часу внесення змін до депозит правомочні обличчя набуває заставне декларація про депоновані гроші цінних паперів, і якщо гроші цінних паперів переходить до власність скарбниці чи установи, в якому вироблено депонування, — заставне декларація про вимога про відшкодування» [10].

3. Право застави на рухому річ носить акцессорный характер (§ 1252 ГГУ). Для встановлення права застави необхідно відповідно до § 1204 і § 1205 ГГУ крім угоди сторін і передачі володіння річчю кредитору (чи поступка вимоги про видачу речі з повідомленням фактичного власника, якщо це власник, про передачу речі в заставу) що й існування забезпеченого вимоги, яке, проте, може бути умовним або майбутнім. Заставоутримувач мають право користуватися предметом застави виходячи з відповідної угоди (§ 1213 і § 1214 ГГУ). Найбільш яскравим прикладом використання договору застави рухомого майна у Німеччині є основним вид діяльності ломбардів, оскільки коштовності, зливки шляхетних металів й цінні папери уявити не можуть особливої труднощі, щоб зберігання через невеликих габаритів таких речей. Із загального порядку реалізації закладеного майна у разі невиконання основного забезпеченого зобов’язання (§ 1233−1240 ГГУ) допускається кілька винятків. Зокрема, при реалізації цінних паперів (§ 1221 ГГУ) припустима продаж за вибору заставоутримувача, причому боку можуть домовитися щодо умов (§ 1245ГГУ). Запорука спонукуваних речей припиняється шляхом повернення власнику предмета застави, або через укладання договору його скасування. Що стосується переходу забезпеченого запорукою зобов’язання іншій юридичній особі, заставне право слід долі основного зобов’язання (§ 401, абз.1 § 1250 ГГУ), за умови що боку не погодилися припинити заставне зобов’язання боржника (абз.2 § 1250 ГГУ).

4. У зв’язку з своєрідністю розвитку британської правової системи підхід до аналізу англійського права трохи відрізняється від звичної російським юристам системи Дигест чи Інституцій. Як основних критеріїв для розмежування видів англійських заставних обтяжень обрані следующие:

— объем прав (титульні і власницькі обтяження);

— правовое підставу виникнення (виходячи з загального (статутного) права чи підставі права справедливости).

Данное розподіл повніше ілюструє аналізованих право, ніж знайоме нам розмежування на заклад (заставу рухомості) і іпотеку. Приклад застави товарів, як часто використовуваних як предмета забезпечення у угодах між іноземними контрагентами, можна назвати розбіжності між трьома основними формами застави.

— Залог товарів з поступкою титулу (mortgage) — залишає володіння товарами позичальнику, але передає кредитору титул. Форма купчої, під загрозою недійсності, повинна точно відповідати передбаченої ст. 9 Билем про Купчих 1878−82 (Bills of Sale Acts 1878−82). З цим запорукою товарів нечасто зіштовхуються, оскільки Биль про Купчих 1878−82 вимагає реєстрації обтяжень у московському Центральному Офісі Верховного Суду протягом днів після виникнення застави. З огляду на публічності регістру, і те що інформацію про реєстрації купчих будуть видано різних каталогах, це пов’язано з непотрібної рекламою, негативно сприймають багатьма предпринимателями.

— Ручной заставу чи заклад (Pledge) навпаки залишає титул на товари позичальнику, однак самі товари передає володарем кредитору. Заклад виникає при наданні товару (чи документів на право власності на товари) позичальником (pledger) кредитору (pledgee) як забезпечення боргу, а кредитор своєю чергою зобов’язується повернути їх по погашенні боргу. Якщо угоді міститься точна дата виконання зобов’язання боржником, кредитор вправі продати предмет застави при невиконанні боржника. У разі, якщо угоду сторін не містить ніякої встановленої дати, кредитор повинен спочатку зажадати виплати боргу, та був лише здійснити продаж, попередньо повідомивши боржника про свій намір зробити продаж. Заклад є найбільш поширений спосіб обтяження товарів.

— Ипотека (Hypothecation) обтяжує товари без передачі титулу чи володіння кредитору. Дане обтяження може виникнути лише тоді відсутності в позичальника фактичного чи подразумеваемого володіння товарами, оскільки в разі заклад неприменим.

Характерный для континентального права критерій розподілу типів застави на уроках на заставу рухомого майна, заставу нерухомості і бачить запоруку прав у системі загального права практично незастосовуваний, бо всі перелічені види майна може бути предметом, приміром, застави з поступкою титулу. Також слід пам’ятати про відносності використовуваних термінів, оскільки переклад в римські поняття за відносної легкості сприйняття таїть у собі суб'єктивного співвіднесення видів застави двох різних систем за величезної відмінності її змісту. Характерним у загальне права є з одного боку трудноуловимые критерії відмінності подібних понять, з другого практика використання ідентичних назв щодо різноманітних інститутів, обумовлена тим, що англійці ставлять на чільне місце зміст конкретного інституту. Приміром, під Hypothecation можна розуміти як зазначена вище визначення, і безпосередньо іпотечний заставу нерухомості, котрий іноді морської заставу, бодмерея.

5. У цей загальна світова тенденція розвитку заставних правовідносин проявляється у помітному збільшенні частки титульних застав над поссессионными, з гнучкості застосування перших, відсутності ризику загибелі майна у кредитора з одночасним правом розпорядження товаром. На аналізі застави з поступкою вимоги, і буде зроблено акцентувала.

Залог з поступкою титулу (mortgage). Сутність застави полягає у використанні заставником (mortgagor) що належить йому власності [11] як засіб забезпечення перед заставоутримувачем (mortgagee). У разі неспроможності заставника відповідати по своїх зобов’язань, заставоутримувач може повернути обов’язок і пильнували відсотки від нього через реалізацію закладеної власності. Запорука нерухомості то, можливо грунтується на статуте (формальний, з передачею титулу заставодержателю) чи праві справедливості (неформальний, без передачі титула).

Залог нерухомості, заснований на статуте (Законний заставу — Legal mortgage). Для більшості об'єктів права власності, відповідно до норм загального права Англії, під законним запорукою розуміється передача заставником майна заставодержателю, і своєю чергою зобов’язується повернути отримане майно залогодателю після виплати їм боргу та відсотків. Щодо нерухомості, в силу особливого розвитку англійського права земельної власності, це були неможливо до 1925 року, коли було ухвалено закон про власність. Закон про власності 1925 р. (Law of Property Act 1925, текстом LPA 1925) називає запорукою з поступкою титулу «надання майна задля забезпечення боргу, що може виражатися в іпотеку землі, у передачі рухомого майна (включаючи майнових прав), в обтяженні будь-якого інтересу в спонукуваному і нерухоме майно чи угоді створити таке обтяження задля забезпечення грошових зобов’язань чи зобов’язань, які підлягають грошову оцінку» [12].

Существуют два шляху створення законного застави, дозволяють залогодателю зберегти титул: заставу через оренду й заставу обременением недвижимости.

Залог через оренду виникає у разі передачі заставником власності заставодержателю виходячи з договору оренди договір із умовою припинення його викупом (виплатою позички та відсотків). договір має передбачати кінцеву дату викупу, але боржник вправі повернути власність у час, якщо інше не передбачено договором, виплатою суми позики та відсотків по нему.

В тому випадку, коли землю предмет безумовного права власності (freehold), орендний договір може полягає терміном в 3000 років. Заставник може передати власність в повторний й наступні застави. Вторинний і наступний застави встановлюються договором оренди, що має бути довше першого заступника та попередніх, по крайнього заходу на день. Якщо ж предметом договору є нерухомість, що належить залогодателю на обмежений час [13] (leasehold), то термін закінчення орендного договору може бути хоча б на день коротше термін дії leasehold. Вторинний й наступні договори матимуть термін закінчення по крайнього заходу на одного дня довше, ніж в попереднього заставоутримувача. Ця форма застави в відношенні земельного володіння з истекающим терміном давності можливе тільки в тому випадку, якщо умови leasehold допускають суборенду.

Залог обременением нерухомості (Legal charge) має місце у разі, коли предметом законного застави виступає земельне володіння з истекающим терміном давності, де умови leasehold не допускають передачі нерухомості в суборенду. Ця конструкція надає заставодержателю ідентичну захист з формою застави через оренду, й була створена, щоб заставник мав можливість гарантувати виконання своїх зобов’язань перед заставоутримувачем. Заставник також вправі обтяжити нерухомість шляхом оформлення вторинного та всіх наступних залогов.

Залог з права справедливості (Equitable mortgage) як і може бути як первинним, і вторинним чи наступним. Існують три способу його создания:

— Земельным сертифікатом (land certificate), який передбачає висновок письмового угоди разом із передачею свідоцтва на грішну землю. Останнім часом простежується подальша в Англії тенденція до збільшення значимості статутного права з одночасним зменшенням ролі права справедливості і встановленням чітких меж диспозитивного поведінки суб'єктів громадянського права. Дуже чітко простежується щодо земельної власності і заставних прав неї. Тож з. 2 закону про власності 1989 г. (The Law of Property (Miscellaneous Provisions) Act 1989) підтверджує дійсність застави з права справедливості та інших обтяжень нерухомості в тому разі, якщо вони були досконалі у вигляді письмового контракту, підписаного кожної зі сторін чи то з їхнього імені. Угоду можливо, у письмовій формах чи у вигляді іншого документа, що дає заставодержателю декларація про судову захист, і повинна утримувати зобов’язання створення законного застави, дає можливість заставодержателю перетворити заставу з права справедливості в законний заставу. Надати заставу з права справедливості з допомогою самої лише передачі неможливо (United Bank of Kuwait plc v. Sahib [1995] 2 WLR 94).

— Оформлением письмового угоди без передачі свідоцтва на грішну землю. Така ж угода має задовольняти с. 2 (The Law of Property (Miscellaneous Provisions) Act 1989) і «бути досконалим в письмовій формах чи формі іншого документа, що дає заставодержателю декларація про судову защиту.

— Соглашением сторін про законному заставі. Що стосується, якщо розрив між сторонами укладено подібне згоди на відповідність ст. 2 Закону 1989 г., то, на його основі з підписання між сторонами виникають відносини застави з права справедливості. Суд згодом може шляхом спеціальної процедури перетворити дане згоди на законний залог.

6. Заставні права нерухомість у Німеччині разняться між собою. німецькому закону поняття «застави нерухомості» невідомо [14]. Під іпотекою, відповідно до § 1113 ГГУ, розуміється земельну ділянку, який «може бути обтяжений в такий спосіб, що особі, на чию користь було обтяження, підлягає виплаті певна грошова суму із вартості земельних ділянок задоволення належить йому вимоги». Вимога, забезпечене іпотекою, то, можливо майбутнім чи умовним. Іпотекою у змозі забезпечити і відсотки, і житлово-комунальні послуги. Іпотека поруч із іншими вещными правами нерухомість реєструється в поземельній книзі. У випадку зниження вартості земельного ділянки з різних причин, що створює загрозу надійності іпотеки як засобу забезпечення, кредитор вправі призначити власнику термін усунення причин зниження вартості земельних ділянок, після чого вимагатиме задоволення з вартості ділянки негайно або зажадати встановлення інший іпотеки (§ 1133 ГГУ) [15]. У багатьох випадків кредитор має право подачі негаторного позову, зокрема та «проти самого власника майна (§ 1134 ГГУ). Іпотека може поширюватися і сам і сталася на кілька земельних ділянок (загальна іпотека — Gesamthypothek). Серед форм іпотеки можна выделить:

— обеспечивающую іпотеку (§ 1116 ГГУ), безпосередньо пов’язану з зобов’язанням і внесену в поземельну книжку (Buchhypothek). Ця «книжкова іпотека» є у разі відмови сторін від видачі іпотечного свідоцтва, яке видається органом, виробляють реєстрацію у поземельної книге;

— обменную (Verkehr) чи зворотний іпотеку, підтверджену письмовим актом (Briefhypothek), засновану на угоді між боржником і майбуттям кредитором встановити іпотеки (§ 873−902 ГГУ), виникає після реєстрації іпотеки в поземельній книзі і передачі спеціального іпотечного свідоцтва (Hypothekenbrief) кредитору (§ 1116−1117 ГГУ), інакше очевидна є прихований борг, і іпотека, de jure належить власнику земельних ділянок (§ 1163 ГГУ);

— ипотеку по максимальному вимозі (грошова сума визначається максимальним межею ответственности).

Следствием відмінності Briefhypothek від Buchhypothek значно більш простий порядок передачі забезпеченого іпотекою вимоги, а саме не потрібно в реєстрації в поземельній книзі при іпотеку, підтвердженої письмовим актом кожної нової кредитора, варто лише пред’явлення іпотечного свідоцтва й письмового заяви про передачу вимоги колишнім кредитором. Можливість швидкого обороту безперечно надає вельми важливе позитивний вплив на ліквідність Briefhypothek як способу забезпечення виконання обязательства.

Ипотека пов’язана з основним договором як і заставне зобов’язання виконує свою основної функції - гарантує його виконання і має акцессорный характер — припиняється основне зобов’язання, припиняється і іпотека. При передачі забезпеченого іпотекою вимоги іншій юридичній особі невідривно слід його і іпотека (§ 1153 ГГУ).

В цілях збільшення ефективності іпотека може поширюватися як безпосередньо на земельну ділянку, а й у вимоги до орендарю виплати належної плати за здачі в оренду (§ 1123 ГГУ); врожай (§ 1120 ГГУ), якщо тільки він не відчужений і вилучений із земельних ділянок (§ 1121 ГГУ); а як і вимоги до страховику, якщо шматок землі або перебувають у ньому будівлі були застраховані (§ 1127−1130ГГУ).

В ролі способу забезпечення зобов’язання замовника перед підрядчиком за оплатою робіт на ділянці німецьке право (§ 648 ГГУ) визнає можливість застосування кредитної іпотеки (§ 1184−1190 ГГУ) щодо земельних ділянок замовника. Така іпотека встановлюється виходячи з вимоги підрядника, і при її реєстрації в поземельній книзі. Але всі раніше внесені до поземельну книжку обтяження земельних ділянок мають пріоритет перед кредитної іпотекою, оскільки вимоги реалізовуватиметься у хронологічному порядку їх реєстрації в поземельній книзі.

7. Крім іпотеки щодо нерухомості у Німеччині може бути встановлений поземельный борг. Grundschuld представляє з себе заставне зобов’язання, de iure не залежне від основного договору, коштів вимоги, що підлягає забезпечення (§ 1191 ГГУ), під такі зобов’язання кредитні установи можуть видавати кредити і позики. Як його різновид можна назвати відсоткове заставне зобов’язання, погашаемое на відміну першого боржником не відразу, а частинами. Поземельный борг виникає або відповідно до § 1117 ГГУ — під час передачі боргового свідоцтва (документально підтверджений борг), або відповідно до § 873 ГГУ після оформлення угоди сторін та державній реєстрації. Сторони можуть виключити видачу свідоцтва кредитору.

Кредитор і боржник оформляють між собою обмовку про гарантії, що засвідчує неможливість здійснення прав, що випливають із поземельного боргу до закінчення терміну погашення кредиту, оскільки Grundschuld є тільки забезпечення кредиту. Тому поземельный борг «є свого роду абстракцію, бо служить лише економічній захисту кредитора» [16]. Нерідко обмовка про гарантії містить заяву у тому, що встановлений користь банку поземельный борг служить забезпеченням взагалі всіх (існують і майбутніх) зобов’язань клієнта, а виплати боржника є виплатами саме з кредиту (якщо потім нічого очікувати іншого угоди), а чи не має значення поземельного боргу.

При оплаті боргу Grundschuld вважається завершеним. Проте клієнти банків нерідко залишають поземельный борг, щоб матимуть можливість у майбутньому більш вигідних умовах і зайвих витрат здобути новий позичку. Інакше, вирішивши відмовитися від послуг конкретного банку, клієнт вимагатиме окремого погашення поземельного боргу. Не акцессорный характер поземельного боргу помітно розширює спроби з його использованию.

Список литературы.

[1] Schwab K.H., Prütting H. Lehrbuch des Sachenrechts. 26 Aufl. München: Beck, 1996. S.3; Wieling H.J. Sachenrecht. 3.Aufl. Berlin; Heidelberg; New York; Tokyo, 1997. S.4−5.

[2] Див. докладніше: Гонгало Б. М. Вчення про забезпечення зобов’язань. М.: «Статут», 2002. З. 141.

[3] Klünzinger E. Einführung in das bürgerliche Recht. Grundkurs für Studierende der Rechtsund Wirtschaftswissenschaften. 5 Aufl. München: Vahlen Verlag, 1993. S.411.

[4] Wieling H.J. Sachenrecht. 3.Aufl. Berlin; Heidelberg; New York; Tokyo, 1997. S.6.

[5] Жалинский А., Рёрихт А. Введення у німецьке право. — М.: Спарк, 2001. С. 425.

[6] Венкштерн М. Основи речового права // Проблеми громадянського обов’язку і підприємницького права Німеччини. /перекл. з ньому. — М.: Видавництво БЕК, 2001. С. 173.

[7] Baur J.F., Stürner R. Lehrbuch des Sachenrechts. 17 Aufl. 1999. S.231.

[8] Див. Э. Б. Френкель / Сравнительно-правовое дослідження. Керівник авторського колективу — д.ю.н. В. В. Залесский. -М.:Издательства НОРМА, 2000. С. 366.

[9] Див. до прикладу § 397 ГТУ «Законодавче заставне право», із якого випливає що комісіонер має заставне декларація про товар, що у його володінні, в забезпечення тих витрат, які до виконання договору комісії.

[10] Німецьке право. Частина 1. Громадянське звід уложень. Пер. з ньому. М, 1996.

[11] В. Ю. Одинцова свідчить про яка у загальному праві презумпцію того, «що закладодатель є власником закладываемого майна або управомочен віддавати їх у заставу». Див. Основні інституції громадянського права зарубіжних країн. Сравнительно-правовое дослідження. Керівник авторського колективу — д.ю.н. В. В. Залесский. -М.:Издательства НОРМА, 2000. С. 360.

[12] Одинцова В. Ю. / Основні інституції громадянського права розвинених країн. Сравнительно-правовое дослідження. Керівник авторського колективу — д.ю.н. В. В. Залесский. -М.:Издательства НОРМА, 2000. С. 346.

[13] Стільки часу може вимірюватися століттями. Буквальний переклад терміна leasehold — володіння на правах оренди (С.264), однак у час практична відмінність між freehold і leasehold невелика (Див. Вишневський С.246).

[14] Венкштерн М. Основи речового права // Проблеми цивільного населення та підприємницького права Німеччини. /перекл. з ньому. — М.: Видавництво БЕК, 2001. С. 199.

[15] Німецьке громадянське звід уложень // Німецьке право. Ч.1. Міжнародний центр фінансово-економічного розвитку. М., 1996.

[16] Венкштерн М. Основи речового права // Проблеми цивільного населення та підприємницького права Німеччини. /перекл. з ньому. — М.: Видавництво БЕК, 2001. С. 205.