Джерела громадянського права

московский державний університет економіки, статисти та информатики.

Дипломна работа.

на тему.

«джерела громадянського права».

Специальность_____________________.

___________________________________.

Студента__________________________.

___________________________________.

Науковий руководитель_____________.

___________________________________.

Дата здачі: Оценка:

Тульський інститут нових технологий.

Відкритого образования.

Дипломна работа.

на тему.

«джерела громадянського права».

Специальность_____________________.

___________________________________.

Студента__________________________.

___________________________________.

Науковий руководитель_____________.

___________________________________.

Дата здачі: Оценка:

СОДЕРЖАНИЕ ВВЕДЕНИЕ…4.

Глава I. Поняття джерел права, джерел громадянського права, громадянське законодательство…9.

§ 1. Поняття джерел права…9.

§ 2. Поняття джерел громадянського права…21.

§ 3. Громадянське законодательство…26.

§ 4. Система нормативних актів громадянського права…32.

§ 5. Офіційне опублікування і вступ нормативного акту на силу…35.

§ 6. Дія громадянського законодавства у часі… …39.

§ 7.Действие громадянського законодавства надають у просторі і з колі осіб… …41.

§ 8. Застосування громадянського законодавства аналогії… …42.

Глава II. Види джерел громадянського права РФ… .46.

§ 1. Закони (законодавчі акти)… …46.

§ 2. Підзаконні нормативні акти… … .51.

§ 3. Нормативні правові акти федеральних органів виконавчої… … .53.

§ 4. Комплексні нормативні акти… .56.

§ 5. Норми міжнародного права, міжнародні договори… .58.

§ 6. Ділові звичаю звичаї ділового обігу субстандартні та правила моралі… …64.

§ 7. Постанова судових пленумів, постанови конституційного суду РФ, судова практика, судового прецеденту… .69.

§ 8. Федеральний закон від 21 липня 1997 року № 119-ФЗ «Про виконавче провадження» — як джерело громадянського права…72.

Глава III. Сучасні проблеми джерел цивільно-правового регулирования…78.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

… .85.

СПИСОК ВИКОРИСТАНОЇ ЛІТЕРАТУРИ… …89.

ПРИЛОЖЕНИЯ… … .88.

Цивільний кодекс Російської Федерації, одна із найбільш важливих і великих законів у умовах переходу країни — до ринкових відносин. Маючи положень Конституції, ДК визначає основні правові підвалини економіки ринкового типу: рівність і механізм використання різної форми власності, організаційно — правові форми підприємницької діяльності, свободу договору, що дозволить підприємцям самостійно визначати своїх контрагентів й умови своїх господарських связей.

Зберігши раніше сформовану у Росії систему громадянського законодавства (загальних положень, суб'єкти громадянського права — громадяни і юридичних осіб, власність, зобов’язальне право), ДК увімкнув у цю систему низку інших гражданско — правових інститутів, покликаних обслуговувати ринкові відносини, істотно обновив багато колись діяли норми громадянського права, і навіть ввів регулювання, спрямоване для підвищення майнової відповідальності держави і посилення надійності договора.

ДК передбачає видання низки нових важливих законів, які мають доповнювати її положення. Деякі з цих законів вже стануть до ладу (Закон про акціонерних товариствах, Закон про некомерційних організаціях), інші розробляються та необхідно прийняти до найближчого час. По що виникли при ДК питанням опубліковані роз’яснення Пленумів Верховного Судна РФ і Вищого Арбітражного Судна Російської Федерации.

Корінне відновлення громадянського законодавства Росії вимагає уважного вивчення норм нового ДК РФ і практики їх застосування судами.

Отже, значне відновлення громадянського законодавства призвело до у себе кількісне і дуже якісне зміна джерел громадянського права. Нові форми економічних та соціальних відносин зажадали перегляду та багатьох інститути громадянського права як науки.

Актуальність теми джерел громадянського права нині дуже значна. Відбувається зміна всієї законодавчо-нормативної бази країни, приймаються нових законів, отже, змінюються і источники.

Становлення ринкових відносин змушує переглянути російські нормотворчі органи своє ставлення до міжнародного приватному праву капіталістичних країн, як мають більший досвід правовим регулюванням в умовах суспільного устрою. «Нині з усією очевидністю зростає вплив міжнародного права й не лише з право міжнародного співтовариства, а й у внутрішнє право держав, які входять у дане співтовариство. Особливо велика роль міжнародного права у справі захисту правами людини, до яких належить і цивільні права». 1.

Категорія «джерела права» у науці зазвичай трактується у двох взаємозалежних аспектах. По-перше, до них відносять об'єктивні чинники, «які породжують» право як соціальне явище. Як трьох чинників виступають матеріальні умови життя суспільства, економічні, політичні і соціальні потреби панівного класу тут і інших соціальних груп. Інакше висловлюючись, у разі йдеться джерело права у матеріальному сенсі слова.

По-друге, поняття джерела права пов’язують і з безпосередньою діяльністю уповноважених органів держави за формуванню права, доданню йому форми законів, указів, постанов, і інших нормативноюридичних документів. Тут ми маємо справу з визначенням джерел права в формальному чи сенсі слова.

Слід зазначити, що з другим поняттям джерела права найчастіше вони зіштовхуються у науці громадянського права, а й у практиці, у повсякденному житті, адже він дає можливість громадянське право з позицій нормативного забезпечення і його приналежність до конкретним суб'єктам — учасникам цивільних правоотношений.

Завданнями дипломної роботи являются:

1. Визначити поняття джерел права загалом і джерел громадянського права в частности.

2. Виявити місце Цивільного Кодексу як джерела у цивільному праве.

России.

3. Розглянути значення Закону РФ «Про виконавче провадження як джерела громадянського права за умов соціально-економічних отношений.

4. Визначити вплив міжнародними нормами приватного права.

5. Визначити поняття «Громадянське законодавство» і системи нормативних актів громадянського права.

6. Виявити місце звичаїв, законів, підзаконних актів, актів міністерств та інших федеральних органів виконавчої влади системі джерел громадянського права.

7. Визначити, чи є чи ні ділові звичаю, правила моралі, постанову судових пленумів, постанови конституційного суду РФ, судова практика, судового прецеденту джерелами громадянського права Російської Федерації і дати обгрунтування этому.

Метою дипломної праці є - визначення, поняття, становлення і вплив джерел громадянського права саме право в целом.

Предмет дослідження — джерела громадянського права.

Об'єкт дослідження — закони (законодавчі акти), підзаконні нормативні акти, нормативні правові акти федеральних органів виконавчої, комплексні нормативні акти, норми міжнародного права, міжнародні договори, ділові звичаю звичаї ділового обороту і правил моралі, постанови судових пленумів, постанови конституційного суду РФ, судова практика, судовий прецедент, федеральний закон від 21 липня 1997 року № 119-ФЗ «Про виконавче провадження», сучасні проблеми джерел гражданскоправового регулирования.

Рівень исследовательности — під час написання роботи використані різні літературні джерела, зокрема Цивільний Кодекс Російської Федерації, закони та підзаконні акти, науково-практична література, рішення судових установ Російської Федерації, статті юристів в друкованих виданнях, теоретичні і практичні знання автора работы.

Методи дослідження — общетеоретический, порівняльний, аналітичний, історичний, дедуктивный.

Хронологічні рамки дослідження охоплюють період від 1990;го року й до справжнє время.

Структура роботи. Робота включає у собі запровадження, основну частину, що складається із трьох глав розбитих на параграфи, укладання, списку використаної літератури та приложений.

Перша глава роботи містить у собі загальне поняття джерела права, поняття джерела громадянського права, громадянського законодавства, систему нормативних актів громадянського законодавства, визначає дію громадянського законодавства в часі та застосування громадянського законодавства аналогии.

Другий розділ присвячена окремим джерелам громадянського права. У ньому в частковості визначаються основні джерела громадянського права РФ: закони (законодавчі акти), підзаконні нормативні акти, комплексні нормативні акти, звичаї і норми міжнародного права, звичаї. Також у справжньої главі розглядає питання, чи можуть ставитися до джерел громадянського права Російської Федерації ділові звичаю, правила моралі та моралі, постанови судових пленумів, Постанови конституційного суду РФ, судова практика і судового прецеденту. Останнім параграфом глави 2 визначається джерелом громадянського права Закон РФ «Про виконавчому производстве».

Третя глава містить дослідження проблем джерел гражданско — правовим регулюванням. Наприкінці кожної глави міститься узагальнені висновки з викладеного матеріалу. Під час написання дипломної роботи автор використовував матеріал різного характеру: Конституцію РФ2, Закони РФ3, Цивільний Кодекс як основний джерело громадянського права, інструкції, становища, укази Президента РФ, Постанови Уряди, міжнародні договори і угоди, наукові статті і комментарии4 до законодавства РФ, що чітко дозволило розкрити тему дипломної роботи, і з наукової, і з практичної погляду. ______________________ 2 Конституція Російської Федерации.//Принята всенародним голосованием.

12.12.1993 р. — «Російська газета », № 237, 25.12.1993 р. 3Федеральный Закон «Про виконавче провадження» від 21.07.1997 р. № 119;

ФЗ. — «Збори законодавства РФ », 28.07.1997, N 30, ст. 3591. та інших. 4 Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації (частина перша) Під ред. О. Н. Садикова.//.

М.: Юридична фірма КОНТРАКТ; ИНФРА М, 1997. 567 сек. і др.

Глава I. Поняття джерел правничий та джерел громадянського права.

§ 1. Поняття джерела права.

Під джерелами (формами) права розуміються способи закріплення і висловлювання правових норм.

Джерелами права традиційно вважають правової звичай, юридичний прецедент (судова практика), закон (нормативно-правової акт), релігійну норму.

Разом із цим у останні роки джерелом права почали називати не тільки зовнішній форму висловлювання права, а й соціальні передумови (суспільні відносини), суб'єкта правотворчества (держава), його діяльність, організаційні форми прийняття нормативно-правового акта.

Термін «джерело права «юриспруденції відомий давно. Ще римський історик Тіт Лівій назвав закони XII таблиць джерелом всього публічного й приватного права. Слово «джерело «у цій фразі вжито себто кореня, з яких виросло могутнє дерево римського права.

Прийнято виділяти: а) джерело права у матеріальному сенсі; б) джерело права в ідеальному сенсі (раніше це називалося — в «сенсі «); в) джерело права в юридичному (формальному) смысле.

Джерелом права у матеріальному сенсі є що розвиваються суспільні відносини. До них належать спосіб виробництва матеріальної життя, матеріальні умови життя суспільства, система экономикогосподарських зв’язків, форми власності як кінцева причина виникнення і дії права. — Право приватної власності є основою всіх прав человека. 1].

Під джерелом права в ідеальному сенсі розуміють правове сознание.

Коли ж говорять про джерелах в сенсі, то мають у своєму виду різноманітні форми (способи) висловлювання, об'єктивізації правових норм. Отже, під джерелами права в сенсі розуміються форми висловлювання, об'єктивізації нормативної державної волі. І це є зовнішня форма права у справжньому значенні терміна. Форма права показує, як саме держава створює, фіксує той чи інший правову норму у якому вигляді (реальний образ) цю норму, яка прийняла об'єктивного характеру, доводиться до свідомості членів общества. 2] Отже, зовнішню форму права можна з’ясувати, як спосіб існування, висловлювання й перетворення правових норм.

Після розгляду термінологічного аспекти проблеми джерел (форм) права слід звернути увагу до їх класифікацію і видову характеристику. Відомі такі основні види форм права:

Правовий звичай історично був охарактеризований першим джерелом права, що регулював відносини у умовах становлення держави. Взагалі під звичаєм розуміється правило поведінки, що склалося з урахуванням постійного насилля і одностайної повторення даних фактичних отношений. 3] Природно, що цю норму права, яка з’явилася на ранніх стадіях розвитку регулювала передусім, сімейношлюбні відносини, земліі водокористування, майнові стосунки держави й т. буд. Правовим звичай стає по тому, як отримує офіційне схвалення держави. Які Дійшли до нас великі законодавчі пам’ятки минувшини (Закони Ману, Російська щоправда) — це збірники правових звичаїв. Зростає звичайне право з необхідності пом’якшення агресивних почав у відносинах всередині родової громади, і навіть між родовими, та й між сусідськими общинами.

Природа правового звичаю характеризується такими особливостями. Він, зазвичай, носить локальний характер, тобто. застосовується у рамках порівняно невеликих громадських груп людей. Юридичні звичаї часто тісно пов’язані з релігією. У Індії, наприклад, звичайне право, входить у структуру индусского права.

Правовий звичай відрізняється визначеність правила, безперервним і однаковим характером його дотримання. Норми правового звичаю нерідко виражаються у прислів'ях, приказках, афоризмах.

Не треба думати, що правові звичаї - архаїчне явище, яке зазнало втрат нині всяке значення. Як свідчать новітні дослідження, правові звичаї широко застосовуються при регулюванні громадських відносин (особливо земельних, спадкових, сімейношлюбних) у державах Африки, Азії, Латинська Америка. Окремі звичаї, ввійшли до древні закони тій чи іншій країни, діють не змінювалась до цього часу. Наприклад, у Таїланді по сьогодні існує закон, визначальний умови розлучення подружжя, вироблені у процесі формування звичаїв. Чоловік і жінка при свідках одночасно запалюють по свічці однакових розмірів. Той з членів подружжя, чия свіча догорить першої, повинен залишити дім, не взявши з собою з имущества. 4] У той самий час у Кенії нині паралельно існує норми англійського права в сімейно — шлюбної сфері, решта з часів колонії, й давні родоплемінні звичаї які у тієї ж сфері правових відносин. І, якщо є конфлікти між двома правовими системами, які норми застосувати, а які ні, вирішує суд.

Правовий звичай — це звичай, застосування якого забезпечується санкцією держави. Його слід відрізняти від звичаю, що становить собою моральну норму, релігійне правило, звичаї. Санкціонування звичаю може здійснюватися шляхом сприйняття судової, арбітражної чи адміністративної практикою. Рішення державний орган, у якому застосований звичай, визнається відповідним державою і то, можливо примусово исполнено.

Звичай за своєю природою носить консервативний характер. Він закріплює те, що склалося внаслідок тривалої громадської практики. Держава до різним звичаям належить по-різному: одні забороняє, інші схвалює і развивает.

Більш-менш тривале існування правових звичаїв можна очікувати лише деяких сферах правовим регулюванням, наприклад, при регулюванні зовнішньої торгівлі. Відомо лише кілька статей Кодексу торгового мореплавання, у яких враховується дію звичаїв порту чи міжнародних звичаїв мореплавання (ст. 134 КТМ РФ встановлює: «Термін, протягом якого вантаж може бути занурений на судно, визначається угодою сторін, а за відсутності такої угоди — термінами, зазвичай прийнятих у порту навантаження » .). За інших актах іноді зустрічаються посилання ділові звичаю. У цьому треба сказати, що відсотковий вміст звичайній норми не отримує прямого текстуального закріплення законі чи іншому нормативному акте. 5] Навряд правий і С. Л. Зивс, стверджуючи, що зараз законодавство взагалі знає правового обычая. 6]В історії Російського права існували нормативноправові акти містять у собі пряму відсилання до звичаєм, такі посилання ставилися, наприклад, порядок землекористування в 20-х роках 20 века.

Держава санкціонує лише ті звичаї, які суперечать, узгоджуються з його політикою, з моральними основами сформованого життя. Звичаї, суперечать державній валютній політиці, загальнолюдської моралі, зазвичай, забороняються законом. Наприклад, до останнього часу існувала Кримінальному Кодексі РРФСР (діяв з 1.01.61 по 1.01.97г.) глава 9, яка дозволяла відповідальність за злочину, складові пережитки місцевих звичаїв. Стаття 233 КК РРФСР, зокрема, передбачала покарання як позбавлення волі терміном до 2- x років за викрадення жінки вступу в шлюб. У чинному нині Кримінальному Кодексі РФ, який набрав чинності з 1.01.97г., такий статті немає. Але є стаття 126, що передбачає сувору відповідальність за викрадення людини, не посилаючись у своїй на пережитки.

Розвиток права Росії навряд чи має йти шляхом офіційносилового винятки з системи джерел звичаїв. Певне, невдовзі слід очікувати появи нових ринкових звичаїв, які регулювати відносини доі разом із юридичними нормами.

У міжнародне право звичай є як форму висловлювання традиційних норм, а й важливий засіб створення нових юридичних обов’язкових правил поведінки держав у його знову з’являються областях міждержавних відносин, які прагнуть правовим регулюванням. Він є сучасним і активна функціонуючим джерелом права. Тому треба пам’ятати, що концепцію звичаю в такому вигляді, як застосовується у міжнародній практиці і у доктрині міжнародного права, має мало з уявленнями про звичаї, заснованими на особливостях цього джерела у внутрішніх, національних системах права. 7].

Існують звичаї, отримали спеціальне зізнання у міжнародних відносинах, наприклад дипломатичний этикет.

У 5- 11 ст. у Європі звичай грав великій ролі, оскільки визнано королівськими і церковними судами, і замінював грошовими відшкодуваннями за завдані збитки мали раніше місце криваві поєдинки, випробування вогнем чи водою, клятвы.

Слід також сказати, що значимість і поширення звичайного права в середньовічний Європі і послужили підвалинами формування історичної школи права. Ось ще звідки веде своє походження висловлена раннім Марксом ідея у тому, що законодавець як натураліст лише відкриває і формулює правові становища, а чи не створює их. 8].

Правовий прецедент. Прецедентом є така поведінка влади, що було хоча б тільки тільки одного разу, а може бути прикладом для наступного поведінки цій владі. Інакше кажучи, правової прецедент — це рішення юрисдикційних і адміністративних органів з конкретної справи, яке згодом приймається за загальне обов’язкове правило при вирішенні всіх аналогічних справ. Розрізняють судовий і адміністративний прецедент.

При прецедентній формі права судові (котрий іноді адміністративні) органи фактично мають владою створювати нові правові норми. Право в цьому випадку неминуче вирізняється крайньою складністю і запутанностью, що, безумовно, може полегшувати сваволю із боку несумлінних посадових осіб. Проблема можливості прецедентній форми права займає юристів вже багато століть. Вже Стародавньому Римі видатний оратор Цельс стверджував «Права не встановлюються з случая"[9]. З різних причин теорія і практика соціалістичного типу права й не визнавали прецедентную форму права. Офіційна доктрина стояла на позиції - при режимі соціалістичної законності судові справи і адміністративні органи повинні застосовувати право, а чи не творити его. 10] Традиції, звісно, сильно висять над умами. Але треба розібратися — така вже відстала це форма права? Англія досі не безуспішні використовує її. У судові прецеденти створює Верховний Суд, який би розглядав справи мають суспільнополітичне, конституційне значення. Рішення Верховним судом завжди аргументовано, обов’язково, авторитетно, завжди публікується. Судовий прецедент створює не будь-який судце неправильне, хоч і поширене думка. Судовий прецедент створюється, зазвичай, вищим органом судової системи. Безперечно, в прецедентній формі права є позитивні моменти. Але треба відзначити, що ні країні світу у справжнє час правова система ні полягає повністю з правових прецедентів. У теж час, в так званої англосаксонської правову систему йде процес, при якому збільшується питому вагу статусного права, а романської правової системі (Франція, Німеччина, та т.д.) збільшується питому вагу прецедентного права. Треба вивчити — у яких сферах, за яких умов прецедентную форму права можна залучити до сучасної Росії. Слід подумати й про тому, щоб офіційно надати керівним роз’ясненням Пленуму Верховного Судна РФ форму прецедентного права. І тому треба старанно «виписати «межі чиновного дії, умови (після належної апробації) «переливу «в норми права. 11]Так як й у час деякі роз’яснення Пленуму Верховного Судна РФ набувають синергетичного характеру судових прецедентів, як у ньому конкретизуються і детализируются загальні норми закону, коли розкривається і встановлюється однозначне розуміння оціночних понять. Ті ж міркування стосуються й Вищому Арбітражному суду.

Результатом правозастосовчої діяльності нерідко є вироблення правоположений, котрим характерна відома ступінь узагальненості і обов’язковості. Правоположения — згусток юридичної практики. Через це вони можуть компенсувати природне відставання норм права від динаміки громадських відносин, можуть усувати протистояння між відносним «консерватизмом «правничий та мінливістю життя. У кінцевому підсумку розумне використання правоположений забезпечує стабільність правопорядку, зміцнює законність, надає стійкості проведеної державою політиці. Правоположения також набувають обов’язкового характеру, забезпечуються авторитетом вищих судових органу, його можливостями скасовувати всі ті рішення, що суперечать цим правоположениям.

У той самий час не можна забувати принципі «Верховенства закону». Цей принцип передбачає як обов’язковість виконання закону, але та відповідність підзаконних актів законам, відповідність законів суб'єктів федерації федеральним законам, відповідність всіх нормативноправових актів Конституції як основному закону государства.

Юридична наука (правова доктрина) на певних етапах розвитку права теж служить його формою. Так, найвидатнішою римським юристам надавалося право давати роз’яснення, обов’язкові надалі для судів. Формули великих юристів ставали складовою нормативно — правових актів, кодексів, судових прецедентів тощо. буд. Прикладом може служити Кодекс Юстініана (6 в. н.е.), куди ввійшли багато положень римських юристівУльпиана, Гая, Павла та інших, склавши цілий розділ кодексу — дигесты, поруч із інституціями самого імператора Юстініана. У англійських судах трактати відомих юристів (Брактон, Гленвиль) було б джерелом права, куди широко посилалися. Проте думати, що це джерело права пішов у небуття. Нині продовжує виступати у ролі форми права мусульманско-правовая доктрина, що підтверджено законодавством арабських країн. Наприклад, сімейне законодавство Єгипту, Сирії, Судану, Лівану передбачає, у разі мовчання закону суддя застосовує «найкращі висновки штибу Абу Ханифы «[12]. Були часи, що й релігійні трактати виступали формою права. Цікаво зазначити, що у англійських судах під час винесення деяких судових рішень можна й досі зустріти посилання наукові праці окремих юристів, хоча джерелами права вони не зізнаються. Ці посилання наводяться як додаткова аргументація, елемент формування волі судді, частина мотивації вироку чи вирішення суда.

У російській державі юридична наука має значення для розвитку правової практики, вдосконалення законодавства, правильного тлумачення закону, але офіційним джерелом права й не визнається. Судові й адміністративні акти не використовують посилання праці ученых-правоведов.

Роль правової доктрини як життєвого джерела права проявляється у тому, що вона створює поняття і конструкції, якими користується правотворческий орган. Саме юридична наука виробляє прийоми і методи встановлення, тлумачення та її реалізації права. До того ж самі творці права й не може бути вільні впливу правових доктрин: більш-менш усвідомлено, але доводиться брати бік чи іншого юридичної концепції, сприймати пропозиції і рекомендации.

Слід згадати і тому, що у вітчизняній історії деякі юридичні конструкції, створені юристами, теж входили в правову систему, закріплювалися правом. Наприклад, творчість видатного учённого — А. У. Венедиктова, який створив конструкцію «оперативного господарського управління», разграничившую правомочності держави й підприємств при соціалістичної формі хозяйства.

Договори нормативного змісту — це спільні юридичні акти, які виражають взаємне виявлення волі правотворческих органів, зустрічну прийняття він кожним із них юридичних обов’язків. Це такі документи, які містять волевиявлення сторін із приводу прав і управлінських обов’язків, встановлюється їх коло і послідовність, і навіть закріплюються добровільне згоду виконувати узятими зобов’язаннями. Мають стала вельми поширеною в конституційному, цивільному, трудовому, екологічному праве.

Для визнання договору джерелом права потрібно, що він містив юридичні норми. Історичними прикладами договору нормативного вмісту у радянському праві можуть бути Договір про утворення Закавказької радянської республіки (1922 р.), Договір про утворення СРСР (1922 р.), Федеративный договір (Договір розмежування предметів ведення й обмеження повноважень між федеральними органами структурі державної влади Російської Федерації і органами влади республік у складі Російської Федерації) 1992 г.

У сфері громадянського права значної ролі продовжують грати міжнародні договоры.

Як основний форми права виступає договір в міжнародному праві. Міжнародний договір — це точно виражене угоду між державами та інші суб'єктами міжнародного права, укладену по питанням, у яких їм загальний інтерес, і покликане регулювати їх взаємовідносини з допомогою взаємних правий і обов’язків. Стаття 2 Віденської конвенції на право за міжнародні договори містить нормативне визначення цього джерела: «Договір означає міжнародне угоду, укладену між державами в письмовій формі й регульоване міжнародним правом, незалежно від цього, чи міститься така угода щодо одного документі, у двох чи навіть кількох пов’язаних між собою документах, і навіть незалежно з його конкретного найменування «[13].

Прикладом міжнародно-правового договору нових типів може бути ухвалений 12 вересня 1990 р. Договір про остаточному врегулюванні в відношенні Німеччини, за яким «об'єднана Німеччина включати територію Німецької Демократичної Республіки, Федеративної Республіки Німеччина, та всього Берліна » .

Нормативно-правові договори — прояв нормативної саме регуляції. Не доводиться це забувати, що первинним юридичним джерелом розвитку договірних форм, надання їм законної сили виступає нормативно-правової акт. Наприклад, Цивільний кодекс РФ (ст. 160−167, 255, 295, 350) закріплює форми і спільні умови договорів, ст. 22 Закону Російської Федерації від 27 грудня 1991 р. «Про засоби масової інформації «фіксує зміст договору між співзасновниками засобу масової информации.

У договірної форми права перспективне майбутнє. Адже якщо представляти джерела права як соціального взаємодії, воно має бути, передусім, добровольно-согласительным, а чи не формальнопринудительным.

Нормативно-правовий акт — одну з основних, найдосконаліших зовнішніх форм права. Це державні акти нормативного характеру. Нормативні акти містять юридичні підстави (норми права) для дозволу індивідуальних справ. Нормативно-правовий акт виступає як джерелом в сенсі, а й фактичним джерелом: що це резервуар, з яких люди черпають інформацію про юридичних нормах. Коротко, нормативний акт можна з’ясувати, як акт правотворчества, у якому норми права.

Нове право розуміння неминуче веде до іншої трактуванні форм (джерел) права. Саморегулювання властиво усіх відомих формам права. Саме тому є потреба відносити до форм права норми саме регуляции[14]. Це види форм права, прийняті з використанням інститутів прямий демократії (рішення референдуму, народного зборів, зборів трудового коллектива).

Референдум — всенародне голосування якомусь важливого питання державної влади і життя. Не слід його плутати зі всенародним обговоренням. Це — можливий, але з обов’язковий етап референдуму. Акт референдуму — демократична форма права. Але це дає підстав розглядати його як найкращий спосіб розробки оптимальних рішень за будь-яких і різних условиях.

Референдуми бувають загальнодержавні, республіканські, місцеві (локальні). Відповідно до ст. 10 Закону РФ референдуму (1990 р.), референдум призначається на вимогу: упродовж як мінімум мільйона громадян РФ, котрі мають щодо участі в референдумі; щонайменше однієї третини від загальної кількості народних депутатів РФ. Відповідно до ст. 35 Закону, «рішення з винесеним на референдум питанням вважаються прийнятими, якщо на них проголосували понад половини громадян, які взяли що у референдумі «. Зміна або скасування рішення, прийнятого референдумом, виробляється лише референдумом (ст. 37 Закона).

Характеризуючи роль загальнодержавного референдуму, необхідно особливо наголосити, що це захід винятковий і вимагає обережного із нею звернення. Він є способом врегулювання важких запитань, які неможливо знайти вирішені парламентським путем.

§ 2. Поняття джерела громадянського права.

Як було встановлено в параграфі 1 глави 1 справжньої дипломної роботи — термін «джерело права» прийшов у сучасне правознавство з римського права. У теоретичної літературі відзначається його багатозначності. У цьому випадку про формі висловлювання правових норм, має загальнообов’язковий характер. Встановлення чи визнання державою одного чи іншого джерела (форми) права має важливе юридичне, зокрема правоприменительное, значення. Адже лише виражені у тому джерелі норми права можна застосовувати для регулювання відповідних відносин. Формально не визнаний джерело права, як і що у ньому правила поведінки, немає юридичного (загальнообов'язкового) значения.

В сучасних розвинених правопорядках пануючій формою (джерелом) права є нормативні акти, серед яких пріоритетне останнє місце посідають закони як акти найвищою юридичною сили. У цивільно-правової сфері вони традиційно охоплюються поняттям громадянського законодавства. У колишньому вітчизняному правопорядку, заснованому на одержавленої економіці, нормативні акти, прийняті чи санкціоновані державою, вважалися із єдиним джерелом громадянського права. Тому цього поняття вичерпувалося категорією громадянського законодавства. Активне включення сучасної Росії у в світову економіку зажадало повнішого, ніж раніше, обліку у її національному законодавстві міжнародно-правових положень. Відповідно до год. 4 ст. 15 Конституції РФ і п 1 ст. 7 ДК загальновизнані принципи і норми міжнародного правничий та міжнародні договори Російської Федерації є складовою її правової системи. Вони, отже, мають також враховуватися як джерело її права. У сфері майнового обороту через її труднощі й інших особливостей відому роль завжди зберігає звичай. Яскравим свідченням цього є правова оформлення міжнародного торговельного обороту, в якому для регулювання взаємозв'язків учасників широко застосовуються різні міжнародні торгові звичаї і звичаю 19. У радянському цивільному праві звичай практично втратив значення джерела права (хоча законодавство надавало йому деяку роль, відсилаючи окремими рідкісних випадках до «зазвичай які висуваються вимогам» чи, наприклад, до звичаям морських торгових портів). З переходом до ринкової організації економіки та розвитком майнового обороту роль що застосовуються у ньому звичаїв знову зросла, що вже знайшло законодавче відбиток. Отже, власне, відродився ще одне джерело громадянського права (хоча сфера його використання фактично обмежена договірних відносин). Разом про те визнання джерелом права інших, крім нормативних актів, явищ несе на собі певну небезпеку. Адже норми права передбачаються формалізованими, чітко фіксованими, що зовсім який завжди має місце у інших джерелах. Натомість, цю обставину загрожує сваволею правоприменителей, зокрема судів, і неустранимыми розбіжностями при встановленні змісту применимого до цього випадку права. Тому, в частковості, що неспроможні визнаватися формою права правила основі моралі й моральності, хоча з них, сутнісно, лежать у основі низки правових норм. Вони може мати певне значення лише за з’ясуванні сенсу окремих цивільно-правових правил шляхом їх логічного тлумачення. Отже, інші, ніж законодавство, джерела права також мають бути наскільки можна конкретизовано і формалізовані як у змісту, і по сфері применения.

В англо-американської правову систему роль основне джерело права виконує судового прецеденту — що набрало чинності в чинність закону рішення суда.

_________________ 19 Докладніше звідси див.: Зикін І. З. Звичаї і звичаю міжнародної торгівлі. М., 1983 р. у конкретній спору. Зазвичай йдеться рішення судів вищих інстанцій, належним чином систематизованих чи узагальнених, що й становлять тут поняття судової практики. Як джерела права вона, власне, визначає навіть порядок застосування писаного, «статутного права» (statute law), т. е. законів та інших нормативних актів. У континентальної, зокрема у російській, правову систему судовий прецедент формально вони не вважається джерелом права, хоча фактично значення судової практики розв’язання тих чи інших суперечок й тут дуже велике, а відомої мері навіть формализовано.

Так, вищі судові органи вправі давати судам «керівні роз’яснення» з питань застосування законодавства. Такі роз’яснення «в порядку судового тлумачення» зазвичай приймаються ними на формі постанов їх пленумів, містять обов’язкове тлумачення діючих правових норм 20. Ці акти нічого не винні утримувати нових норм права, проте закріплене ними тлумачення змісту правових норм обов’язковий для відповідної судової системи, а й викликав цим для сторін різних суперечок 21. Попри те що, що формально вони є джерелами права, їх роль встановленні одностайної розуміння застосування гражданскоправових норм, безумовно, дуже велика.

Важливе практичного значення мають значення і опубліковані рішення з конкретним справам (прецеденти у власному значенні слова), і навіть огляди практики розгляду окремих категорій суперечок й інші рекомендації вищих судових інстанцій 22. Певним чином, орієнтуючи суди, отже, і учасників судових суперечок, зокрема потенційних, ____________________________.

20 Див., наприклад: постанову пленуму Верховного Судна РФ і Пленуму Вищої Арбітражного Судна РФ від 1 липня 1996 р. «Про деякі питання, що з застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації"// РГ. 1996.13 авг.

21 Ця обставина дала можливість ряду учених казати про визнання даних актів джерелами громадянського права (див.: Йоффе Про. З. Радянське громадянське право. М., 1967. З. 54—55; Калмиков Ю. X. Питання застосування цивільно-правових норм Саратов, 1976. З. 31—45).

22 Такі документи публікуються у журналах «Бюлетень Верховного Судна Російської Федерації» і «Вісник Вищої Арбітражного Судна Російської Федерації». вони, отже, у значною мірою визначають порядок, умови і наслідки застосування багатьох цивільно-правових норм (навіть за відсутності конкретного спору). Не є джерелом права цивілістична доктрина. Грунтовні вченими висновки зазвичай є результат доктринального (наукового) тлумачення законом і інших джерел, але з мають обов’язкового характеру. Вони можуть бути враховані судом як думки знаючих осіб, або стати основою пропозицій про зміну (удосконаленні) законодавства, але у будь-якому разі власними силами не набувають безпосереднього юридичного значения.

Это ж можна згадати і розроблюваних учеными-юристами на національному й міжнародному рівнях модельних (рекомендаційних) законах та інших аналогічних документах 23.

Не можна вважати джерелами правничий та індивідуальні акти, чи акти локального характеру, які містять загальнообов’язкових розпоряджень (правових норм). У сфері громадянського права часто використовуються конкретні статути різних юридичних, договори тощо. п. Ці акти обов’язкові тільки до тих, хто їх прийняв (невипадково кажуть, що «договір — закон для двох»). Тому мають значення для регулювання конкретних відносин, що виникли поміж їхніми учасниками, зокрема під час вирішення суперечок (зрозуміло, за умови їхнього повній відповідності чинному законодавству). Саме з допомогою учасники цивільних правовідносин можуть самостійно організовувати і регулювати свої конкретні взаимосвязи.

Отже, до джерел громадянського права слід зарахувати як законодавство (нормативні акти), і міжнародні договори, а ___________________________ 23 Див., наприклад: Цивільний кодекс. Частина перша. Модель. Рекомендаційний законодавчий акт Співдружності Незалежних Держав. Прийнято на п’ятому пленарному засіданні Міжпарламентської Асамблеї держав — учасників Співдружності Незалежних Держав 29 жовтня 1994 р. // Додаток до «Інформаційному бюлетенем МПА держав — учасниць СНД». 1995. № 6.

також торгові звичаї (а країнах «загального права» — передусім судовий прецедент). Ця обставина характеризує особливе розуміння джерела права в цивільно-правової сфере.

§ 3. Громадянське законодательство.

Громадянське законодавство є сукупність нормативних актів (а чи не норм права, як правова галузь) різної юридичної сили. У цьому охоплювані їм нормативні акти у багатьох випадках мають комплексну, міжгалузеву природу, оскільки найчастіше містять як цивільно-правові норми. Навіть у Цивільному кодексі є норми публічно-правового характеру, наприклад встановлюють склад громадянського законодавства (ст. 3). У актах громадянського законодавства цивільно-правові норми переважають, але дуже рідко повністю витісняють норми інший юридичної природи. Це викликано тим, що законодавець зазвичай думає тільки про змістовний бік, а чи не про галузевої приналежності ухвалюваних ним актів. Вміщені ж у них норми з своїх об'єктивних юридичних властивостей розподіляються на публічно-правові і частноправовые. Принциповою особливістю громадянського законодавства є у ньому значної частини диапозитивных правил, діючих в тому разі, якщо їх самих учасники регульованого відносини не предусмотрят інший варіант своєї поведінки. Інакше висловлюючись, такі правила носять восполнительный характер, бо розраховані на заповнення якої бракує по будь-яким причин волі самих суб'єктів. Такі норми переважають в регулюванні договірних відносин, т. е. майнового обороту. Вони виявляються особливості громадянського (приватного) права, який зазвичай дозволяє, дозволяє учасникам регульованих відносин самим вибрати найприйнятніший варіант поведінки у загальних рамках, встановлених законом, наділяючи їх задля цього відповідними правовими можливостями. Диспозитивная норма зазвичай містить певне правило поведінки, постачене застереженням «якщо інше встановлено договором», що й дозволяє сторонам врегулювати свої взаємини інакше, ніж це з загальному правилу передбачає закон.

Однако у цивільному законодавстві є і кількість загальнообов’язкових, імперативних норм, неприпустимих ніяких відступів від свого змісту (особливо в визначенні статусу суб'єктів та режиму об'єктів цивільних правовідносин, і навіть змісту речових і виняткових прав). Понад те, за наявності сумнівів в юридичній природі конкретної цивільно-правової норми слід виходити із її імперативного характеру, бо диспозитивність мусить бути прямо, недвозначно виражена в ній, будучи все-таки особливістю, а чи не загальним правилом правового, у цьому числі цивільно-правового, регулирования24. Вхідні в громадянське законодавство нормативні акти становлять дуже великий за обсягом законодавчий масив. Їх неминуче безліч викликано широтою і складністю самого предмета цивільно-правового регулювання. Разом про те це обставина утрудняє ознайомлення із чинним цивільне право і значно ускладнює встановлення необхідних взаємозв'язків між складовими його різними актами. Саме тому громадянській законодавства першочергового значення має розв’язання проблеми його систематизації та упорядкуванням. До основним способам систематизації (упорядкування) законодавства, застосовуваним й у цивільно-правової сфері, ставляться інкорпорація, консолідація, і кодифікація. Інкорпорація нормативних актів є зведення раніше виданих актів у єдиний джерело (збірник) без зміни її змісту. Офіційна інкорпорація зазвичай оформляється у вигляді єдиного зводу, зібрання чи іншого збірника законів чи інших нормативних актів. Прикладами такої інкорпорації є Звід законів Російської імперії, і Збори чинного законодавства Союзу РСР (яке завершили). Неофіційні інкорпорації ________________.

24 Порівн.: Хохлов З. А. Концептуальна основа частині другій Цивільного кодексу // Цивільний кодекс Російської Федерації. Частина друга. Текст. Коментарі. Алфавітно-предметний покажчик. М, 1996. З. 235—236. представлені різними збірками нормативних актів, обычнотематического характеру. Консолідація нормативних актів є об'єднання низки актів, присвячених загальному колу питань, у єдиний нормативний акт, іноді навіть більше високої юридичної сили (наприклад, 1992 р. Центральним банком РФ було винесено Положення про безготівкових розрахунках у складі Федерациии, заменившее собою низку раніше які діяли банківських інструкцій, яке, проте, втратило дію з набранням чинності другій частині ДК РФ). Перевагою консолідації є можливість деякою «розчищення» законодавства за його об'єднанні шляхом скасування (пропуску) чи заміни явно застарілих чи повторюваних норм, проте без внесення змін — у їх содержание.

При велику кількість змін (новел), внесених його або інший нормативний акт, застосовується також можливість його повторної офіційної публікації у обсязі (новелізації), коли він стара редакція акта втрачає силу. Такий прийом, на жаль рідко використовуваний вітчизняним законодавцем, значно полегшує застосування офіційного тексту нормативного акта.

Высшей формою систематизації законодавства і є його кодифікація, при якої приймається єдиний нового закону (рідше — підзаконний нормативний акт), який скасовує ряду старих нормативних актів. Особливістю кодексу є будування його за визначеною системою з неодмінним виділенням загальних положень (частині) охоплення ним усіх основних правил відповідної сфери, що визначає його центральне, стрижневе місце у системі нормативних актів. Тому кодекс стала головним джерелом права відповідної отрасли.

В цивільному праві кодифікація може мати загальний (галузевої) або приватного характеру. У першому випадку вона виявляється у прийнятті Цивільного кодексу, який усе основні норми й інститути цієї галузі права. У другому — до прийняття закону, зокрема у вигляді кодексу, регулюючого певну вузьку (галузеву чи міжгалузеву) групу громадських відносин (наприклад, Житлового кодексу, Кодексу торгового мореплавання, Повітряного кодексу й т. п.), котрим можлива розробка й деяких реальних, а чи не надуманих загальних положений.

Розташовані з урахуванням єдності і диференціації норми громадянського права знаходять свій вияв у статтях різних правових нормативних актів (надалі - нормативні акти чи правові акти) які сьогодні прийнято іменувати джерелами громадянського права. Зазначені нормативні акти в сукупності утворюють громадянське законодавство. Разом про те слід враховувати, що у цивільному кодексі поняття «громадянське законодавство» використовують у вузькому значенні. Стаття 3 ДК включає в поняття «громадянське законодавство» лише ДК і взяті згідно з нею інші федеральні закони. Інші акти, містять норми громадянського права виведені межі поняття «громадянського законодавства». Ускладнення зумовлені, очевидно, тим, що прийняття законів є прерогативою законодавчої влади. Органи ж виконавчої не повинні законодавствувати. Тому укази Президента РФ і постанови Уряди РФ названі «інші правові акти», а містять норми громадянського права акти федеральних міністерств, комітетів та інших відомств іменуються «нормативні правові акти федеральних органів виконавчої власти».

Отже, норми громадянського права може бути закріплені як і законах, і у підзаконних нормативні акти. Всі ці нормативні акти в залежність від юридичної сили, розташовані за визначеною суворої ієрархічної системі, у якій значення нормативного акта визначається його юридичну чинність. Чим більший юридична сила нормативного акта, тим вищі їхні становище у системі громадянського законодавства. Таке побудова нормативних актів громадянського законодавства має лише теоретичне, а й важливе практичне значення. У виду численності нормативних актів громадянського законодавства і досконалості законодавчої техніки зустрічаються ситуації, коли різні нормативні акти по — різного вирішують і той само вважають. У разі застосовуються нормативні акти які мають велику юридичну силу.

Так було в холі готелю було вивішено правила проживання, у готелях, затверджені місцевої адміністрацією. Цими правилами було передбачено, що готель несе відповідальності за зникнення з номерів у готелі речей, не зданих на камери схову. Однак це правило суперечить ст. 925 ДК РФ, що встановлює, що готель як зберігач і без особливого у тому угоди з котра проживає у ній обличчям (постояльцем) відпо-відає втрату, нестачу, чи ушкодження його речей, внесених готель, крім грошей, інших валютних цінностей, цінних паперів та інших дорогоцінних речей. Оскільки ДК володіє більш як високої юридичну чинність проти правилами проживання, у готелях, суд, розглядаючи справа про зникнення речей громадяни з наданого йому номери, повинен керуватися ст. 925 ДК РФ, а чи не правилами прожиття у готелі, затверджені місцевої администрацией.

Під час проведення радикальної економічної реформи було важливо, щоб застарілі і відповідні ринкової економіки громадянське законодавство не стояло шляху здійснюваних нашій країні перетворень. Тому Постановою з'їзду народних депутатів РРФСР від 1 листопада 1991 року було встановлено до 1 грудня 1992 року особливий порядок правовим регулюванням, проведення та забезпечення радикальної економічної реформи, у РРФСР. Відповідно до цим порядком Закони РРФСР, укази президента і інші акти, прийняті забезпечення економічної реформи, підлягали пріоритетному виконання. Законодавчі акти Союзу і РРФСР під час проведення радикальної економічної реформи застосовувалися у частині яка суперечить актам, що у відповідність до зазначеним вище постановою. Законодавчі акти Союзу РСР що перешкоджають проведенню економічної реформи, були припинені Верховною Радою РРФСР, Президентом. Отже, цивільно-правові акти Союзу РСР діють біля РФ, якщо де вони визнані що втратили силу або суперечать один одному з законодавчими актами Російської Федерації, прийнятими після 12 червня 1990 року, тобто. після ухвалення декларації про державний суверенітет РФ.

§ 4. Система нормативних актів громадянського права.

Цивільно-правові нормативні акти, традиційно охоплювані поняттям громадянського законодавства, становлять певну систему, побудовану по ієрархічному принципу. Зміст цією системою визначено нормами Конституції, має вищу юридичної чинності щодо будь-яких законів та інших нормативних актів (і очолює всієї системи чинного законодательства).

Прежде всього слід зазначити, що цією системою тепер можуть входити лише акти федеральних державні органи, що у відповідність до п. «про» ст. 71 Конституції РФ громадянське законодавство є предметом виняткової федеральної компетенції. Ніякі акти, містять норми громадянського права, немає права ні органи суб'єктів Федерації, ні інші державні органи, чи органи місцевого самоврядування. Якщо такі акти було прийнято досі набрання чинності частини першої нового Цивільного кодексу (1 січня 1995 р.), вони зберігають сили лише у частині, яка суперечить йому. Разом про те треба враховувати, законодавчі норми громадянського права можуть утримуватися й у актах деяких інших галузей законодавства, віднесених до спільної ведення Федерації і його суб'єктів (п. «до» год. 1 ст. 72 Конституції РФ). До до їх числа належить, наприклад, житлове законодавство, яке з комплексних нормативних актів, містять норми як громадянського, і адміністративного права (такий, зокрема, Житлового кодексу). Зазначені акти можуть, отже, прийматися і суб'єктами Федерації, але з можуть суперечити нормам федеральних законів (год. 2 і п’яти ст. 76 Конституції РФ).

По своєї юридичної силі цивільно-правові акти розподіляються втричі групи: — які мають вищою юридичною чинністю федеральні закони — нормативні акти, прийняті Державної Думою РФ; - що носять підзаконний характер укази Президента РФ і постанови федерального Уряди; - нормативні правові акти інших федеральних органів виконавчої (міністерств і ведомств).

Складові першу групу актів закони очолюються Цивільним кодексом і охоплюються поняттям громадянське законодавство (п. 2 ст. 3 ДК). Інакше висловлюючись, діючий Основний Закон надає цьому терміну дуже вузьке значення (вважаючи, зокрема, що акти виконавчої що неспроможні входитимуть у категорію законодавства, оскільки ця гілка влади позбавлена права законодавствувати). Президентські укази і постанови федерального Уряди охоплюються поняттям інші правові акти (год. 1 ст. 15 Конституції РФ і п. 3—6 ст. 3 ДК). Нарешті, акти федеральних міністерств та становлять поняття нормативні правові акти федеральних органів виконавчої власти.

Данная термінологія, послідовно проведена нормах ДК, кілька відрізняється від традиційно яка у теорії. Вона, проте, обрана не випадково. З її допомогою як підкреслюється розбіжність у юридичної силі цивільно-правових актів, а й встановлюються обмеження підзаконного нормотворчості у сфері громадянського права. Якщо за формулюванні конкретного правила у ЦК допускається можливість його конкретизації чи встановлення іншого рішення «законодавством» (або «законом»), це означає, що ця конкретизація чи інше рішення що неспроможні встановлюватися ніякими актами виконавчої. Якщо ж Кодекс передбачає можливість встановлення відмінних його правил розпоряджень «іншими правовими актами» (наприклад, ст. 136 ДК), то цим питанням можливо прийняття указу чи урядової постанови, але з відомчого нормативного акта.

При відсутності ж таких вказівок норми Кодексу чи іншого федерального цивільно-правового закону взагалі підлягають конкретизації і більше змін, бо законодавець вважав відповідну регламентацію вичерпної. Адже до п. 4 ст. 3 ДК навіть постанови федерального Уряди, містять норми громадянського права, можуть прийматися їм тільки підставі й у виконання федеральних законів чи президентських указів, т. е. містити актах вищого рівня. Тільки укази Президента РФ, що стосуються цивільно-правових відносин, можуть прийматися з питань, прямо неврегульованим федеральними законами, але тільки при відсутності спеціальних вказівок законодавства те що, що питання може бути врегульована виключно законом і згідно з нею (п. 3 ст. 3 ГК).

Строгое дотримання викладених правил покликане зробити громадянське законодавство чіткої й несуперечливої системою, позбавивши його від численних неув’язок, прогалин й регіональних протиріч, якими рясніє діючий правопорядок. Для цього він передбачено, зокрема, заборона застосування судом що суперечить закону акта державний орган (ст. 12 ДК), т. е. акта виконавчої власти.

§ 5. Офіційне опублікування і вступ нормативного акту на силу.

Регулювання відносин, які входять у предмет громадянського права, здійснюється діючими цивільно-правовими нормативними актами. Як показала багаторічна практика, ці акти, особливо підзаконного характеру, відрізняються нестабільністю, об'єктивно відбиваючи високий динамізм самих майнових і немайнових відносин. У разі соціальноекономічних перетворень нестабільними стають навіть цивільні закони. Це вселяє особливе значення точному визначенню моментів вступу відповідного нормативного акту на собі силу й припинення його дії, а також встановленню діючої офіційної редакції його тексту. Нормативні акти, містять норми громадянського права, підлягають обов’язковому офіційному опублікуванню. Таке опублікування важливо й у визначення моментом вступу відповідного акту на силу, й у ознайомлення з змістом правил усіма учасниками правовідносин. З іншого боку, офіційне опублікування містить й офіційний (загальнообов'язковий, загальноприйнятий) текст такого акта, яким і слід руководствоваться.

В відповідність до год. 1 ст. 105 Конституції РФ федеральні закони приймаються Державної Думою. Тому вважаються прийнятими з їх прийняття Державної Думою у прикінцевій редакції (а чи не з схвалення Радою Федерації чи підписання Президентом РФ). Протягом 7 днів після підписання закону Президентом РФ акт підлягає офіційному опублікуванню в «Російської газеті» чи «Зборах законодавства Російської Федерації». Після закінчення 10 днів після дня першу публікацію повного тексту закону він набирає чинності, якщо інший порядок не передбачено у законі. Офіційної вважається, в такий спосіб, перша публікація повного тексту закону, у «Російської газеті» чи в.

«Собрании законодавства Російської Федерації» 25.

В деяких законах прямо встановлюється інший порядок вступу в силу. Він може бути зв’язаний із необхідністю негайного запровадження дію новим законом, а може передбачати і більше пізній по порівнянню з загальноприйнятим термін, пов’язані з необхідністю підготовки учасників правовідносин до застосування новим законом. Під час ухвалення кодексу чи іншого великого закону, що вносить значних змін в законодавство, іноді приймається спеціального закону про порядок запровадження дію основного закону («вступний закон»). Міжнародні договори, в яких бере участь Російської Федерації, зазвичай запроваджують шляхом прийняття законів про їхнє ратифікації (і офіційно публікуються разом із цими законами).

Інші правові акти (президентські укази і постанови) також підлягають обов’язкової офіційної публікації (за винятком актів чи його окремих галузей, містять відомості, які становлять державну таємницю або мають конфіденційний характер) в «Російської газеті» чи «Зборах законодавства Російської Федерації» протягом десяти днів після дні до підписання. Укази Президента РФ набирають чинності протягом 7 днів після дня їх першого офіційного опублікування або з дня їх підписання. Постанови федерального Уряди, які заторкують права, волі народів і обов’язки громадян, набирають чинності після закінчення 7 днів після дня їх першого офіційного опублікування, а інші — від часу їх підписання. Однак у указах, і у урядових постановах може передбачатися й інший порядок вступу з 26.

Необходимо враховувати, щодо 1994 р. Закони РРФСР, та був Російської ______________________.

25 Див Федеральний закон від 14 червня 1994 р «Про порядок опублікування і набрання чинності федеральних конституційних законів, федеральних законів, актів палат Федерального Збори» //СЗ РФ 1994 № 8 У розділі ст 801.

26 Див указ президента РФ від 23 травня 1996 р № 763 «Про порядок опублікування і набрання чинності актів президента Російської Федерації, Уряди Російської Федерації і нормативних правових актів федеральних органів виконавчої». Федерації офіційно публікувалися в «Відомостях Верховної Ради РРФСР» («Відомостях З'їзду народних депутатів РСФРР та УСРР Верховної Ради РРФСР», «Відомостях З'їзду народних депутатів РФ і Верховної Ради РФ»), і навіть в «Російської газеті». Укази Президента РФ у цей період офіційно публікувалися спочатку у названих «Відомостях», а 1992—1993 рр. — в «Зборах актів президента і Уряди РФ» і в «Російської газеті». Урядові постанови тим часом офіційно публікувалися в «Зборах постанов Уряди РРФСР» (СП РРФСР), потім — у зазначеному «Зборах актов».

В в зв’язку зі збереженням дії російській території низки актів колишнього Союзу РСР (чи його окремих розділів і норми) виникла потреба використовувати їх офіційний текст, і навіть визначити момент вступу з. Слід пам’ятати, що офіційна публікація законів Союзу РСР і актів, мають силу закону, проводилася в «Відомостях Верховної Ради СРСР» (чи «Відомостях З'їзду народних депутатів СРСР і Верховної Ради СРСР»), соціальній та газеті «Вісті»; постанов Ради Міністрів СРСР — в «Зборах постанов Уряди СРСР» (СП СРСР); актів міністерств та СРСР — в «Бюлетені нормативних актів міністерств та СССР».

Нормативные правові акти федеральних органів виконавчої, як зазначалось, підлягають як офіційному опублікуванню, а й у багатьох випадках й особливою державної реєстрації речових. Потім у термін пізніше 10 днів після дня реєстрації повинно бути було опубліковано у газеті «Російські вести» (чи також в «Бюлетені нормативних актів федеральних органів виконавчої»). Офіційному опублікуванню не підлягають ті відомчі акти чи його положення, які містять відомості, складові державну таємницю або мають конфіденційний характер.

Лишь після цього опублікування вступають у силу. Акти, які пройшли державної реєстрації або зареєстровані, але були опубліковані в зазначеному порядку, не тягнуть правових наслідків як і які набрали чинності. Там теж не можна посилатися під час вирішення цивільно-правових суперечок. Отже, у цивільних правовідносинах мусить бути виключена можливість застосування неопублікованих чи суперечать закону відомчих нормативних актов.

Акты громадянського законодавства зазвичай припиняють свою дію і юридичної чинності або у результаті їхні безпосередньої скасування знову прийнятими актами, або за наступі прямо вказаної у них обставини (зазвичай, при;

нятия нового акта, причому вищого рівня, що вирізняло підзаконних нормативних актов).

Для багатьох законів того, на жаль, характерним стало відсутність правил стосовно скасування або зміну раніше які діяли норм. У цьому вся разі слід виходити із те, що започатковувати нормативний акт по загальному правилу погашає в цілому або у відповідній частини дію раніше прийнятого з цього самого приводу акта той самий або як низькою юридичної сили (наприклад, правила новим законом паралізують дію відповідних правил раніше виданих законів і підзаконних актів). Законом, проте, може бути встановлене й інша становище. Зокрема, правило необхідність відповідності ДК РФ цивільно-правових норм, які у інших законах (п. 2 ст. 3), свідчить про необхідність керуватися нормами Кодексу навіть за їх колізії нормам інших федеральних законів (якщо, зрозуміло, до Кодексу у своїй був внесено змін, усувають такі колізії) 27.

____________________________________ 27 Так, Закон про утворення й у старої, й у новій редакції (СЗ РФ 1996. № 3 У розділі ст. 150), визначаючи имущественно-правовое становище освітніх установ, встановлює ряд правил, суперечать загальним положенням Цивільного кодексу (див., наприклад, ст. 39, 41, 43, 44,47). З п. 2 ст. 3 ДК ця колізія мусить бути дозволена на користь норм Кодексу з тим, щоб усе учасники майнового обороту мали однаковий статус.

§ 6. Дія громадянського законодавства у времени.

Цивільно-правові нормативні акти, будучи федеральними, входять у одночасно на російської території. У цьому за загальним правилом вони мають зворотної дії і застосовуються тільки в тим відносинам, які виникли після введення акту на дію (п. 1 ст. 4 ГК).

Это традиційне будь-кого розвиненого правопорядку становище знає, проте, і кілька необхідних винятків. Насамперед, сам цивільний закон може передбачити поширення свого дії і відносини, виниклі до введення його з. Так, Закон запровадження у провідних дію частини другий ДК (ст. 12) поширив дію нових правил про відшкодування шкоди, заподіяної життю і здоров’я громадянина (зокрема що підвищують обсяг відшкодування), на випадки заподіяння такого шкоди, що відбулися протягом трьох років до набрання чинності відповідних правил Кодексу (якщо зазначений шкода залишився не возмещенным). Той самий Закон (ст. 11) поширив дію нових правил про охорону правий і інтересів вкладників на відносини, пов’язані з допомогою коштів у вклади, також виниклі до прийняття другій частині ДК (і які збереглися час запровадження їх у действие).

Едва чи, проте, можна беззастережно можу погодитися з поширенням даного становища на дію підзаконних актів. Звісно ж, що це останні у принципі нічого не винні утримувати вказівок про надання їм зворотної дії, якщо тільки така можливість не полягає в прямому вказуванні закона.

Другая ситуація пов’язані з які тривають характером багатьох цивільних правовідносин. Якщо, наприклад, закон змінив тривалість давностного терміну по якомусь вимозі, яке з’явилося до уведення його на дію, але учиненому на до суду після цього історичного моменту, то який термін — старий чи новий — повинен перетворитися на цьому випадку застосовуватися (зрозуміло, за відсутності спеціальних прямих вказівок закону з цього приводу)? Відповідно до загальним правилом п. 2 ст. 4 ДК нового закону застосовується також прав і обов’язків, які виникли хоч і після введення в його, але основі існували доти правовідносин. Отже, вимога, пред’явлене в суд після введення дію новим законом, підпадає під дію нових давностных термінів, хоча її основою і є раніше що виник правоотношение 28.

Особые правила передбачені для договорів, ув’язнених до запровадження дію новим законом (який встановлює цьому плані обов’язкові, імперативні розпорядження), але виконуваних після цього історичного моменту. Щоб забезпечити точне, належне виконання узятих він сторонами договору зобов’язань, що відбиває найважливіший принцип договірного права, закон зберігає тут силу за умовами раніше укладеного договору (п. 2 ст. 4 і п. 2 ст. 422 ДК), попри її протиріччя новим императивным правилам. Тим самим було, по суті, хіба що продовжується дію старого, раніше котрий діяв законодавства, у якому грунтувалися умови ув’язнених договоров.

Конечно, у законі то, можливо прямо передбачено поширення його дії і відносини, які з раніше укладених угод. Наприклад, Закон запровадження у провідних дію частині другій ДК РФ в год. 1 ст. 8 поширив дію правил Кодексу про підстави, наслідки і порядок розірвання договорів окремих видів попри всі діючі договори незалежно від дати їх укладання. І тут загальне правило п. 2 ст. 422 ДК не применяется.

___________________________________.

28 Див ст 10 закону про запровадження частини першої ДК РФ. § 7. Дія громадянського законодавства надають у просторі і з колу лиц.

Як зазначалося, федеральний характер громадянського законодавства визначає його на російської території. Обмеження територіального дії правил, регулюючих майновий оборот, може вводитися лише федеральним законом і лише у випадках, коли це необхідно забезпечення безпеки, захисту життя і здоров’я людей, охорони навколишнього середовища і культурних цінностей (абз. 2 п. 3 ст. 1 ГК).

Правила громадянського законодавства поширюються на відповідні відносини російських громадян, юридичних осіб і публічно-правових утворень. Разом про те їх також до цивільним правовідносин з участю іноземців, осіб без громадянства і закордонних юридичних, якщо інше не передбачено федеральним законом (абз. 4 п. 1 ст. 2 ДК). Зокрема, при відомих умовах можуть застосовуватися до договорами російських суб'єктів права з іншими контрагентами. Умови і Порядок такого застосування регулюються нормами міжнародного права (див. разд. VII Основ громадянського законодавства Союзу і республік 1991 р. і разд. VIII ДК РРФСР 1964 г.).

Федеральный закон сам може встановити сфери собі застосування певним колом осіб. Так, Федеральний закон «Про акціонерних обществах"29 до певного їм моменту не поширює ряду своїх правил на акціонерні товариства, створені внаслідок приватизації державних підприємств і муніципальних підприємств (п. 5 ст. 1).

Изложенные положення у цілому можна й до дії підзаконних нормативних актів, містять норми громадянського права. _______________ 29 СЗ РФ 1996 № 1 У розділі ст 1.

§ 8. Застосування громадянського законодавства аналогии.

Широта і складність врегульованих цивільним правом відносин можуть викликати до життя ситуації, прямо не врегульовані цивільно-правовими нормами. Такий прогалину, не восполняемый ні умовами укладеного договору, ні звичаями ділового обороту, усувається з допомогою аналогії закону (п. 1 ст. 6 ДК). Аналогія закону виявляється у тому, що відповідним відносинам застосовуються норми громадянського законодавства, регулюючого подібні відносини. Вона припустима за наявності визначених умов. Уперших, це існування прогалини у законодавстві, не восполняемого з допомогою передбачені законами коштів, включаючи звичаї майнового оборота.

Во-вторых, наявність законодавчого регулювання подібних відносин. Так, «трастові операції» банків до прийняття спеціальних правил про договорі довірчого управління майном фактично регулювалися нормами про подібних договорах — доручення і комісії, що й застосовувалися до «трастовым договорами» за відсутності у яких будь-яких необхідних умов. По-третє, застосування аналогічного закону до регульованим відносинам має не суперечити їхній сутності. Не можна, наприклад, застосовувати загальних положень про угодах до більшості особистих немайнових отношений.

Не є аналогією закону отсылка до регламентації подібних відносин, встановлена законодавчим порядком, наприклад поширення правил про статусі суспільств, із обмеженою відповідальністю на суспільства з додаткової відповідальністю (п. 3 ст. 95 ДК). Адже тут ідеться щодо пробілі у законі, а про Особливе юридико-техническом прийомі, способі регулирования.

При відсутності подібного правовим регулюванням конкретної відносини можна використовувати аналогія права (п. 2 ст. 6 ДК). Сенс її полягає у визначенні правий і обов’язків сторін правовідносини з урахуванням не конкретних правових норм, а загальних став проявлятись і сенсу громадянського законодавства, і навіть вимог сумлінності, розумності і справедливості. Під загальними началами громадянського законодавства слід розуміти основні засади цивільно-правового регулювання, а у його змістом — галузеві особливості, зумовлені специфікою предмети й методу громадянського права. Критерії сумлінності, розумності та справедливості яких зазвичай застосовують у негативному сенсі: маю на увазі, що розв’язання цієї, відповідне засадам і змісту громадянського законодавства, на повинен бути водночас «несумлінним», «нерозумним» чи «несправедливим» 30. Отже, аналогія права припустима за наявності прогалини у законі, не восполнимого з допомогою аналогії закону (т. е. за відсутності норми, регулюючої подібні відносини), ні з дотриманням названих вище критеріїв. У цьому реальне застосування аналогії права у судовій практиці є їх украй рідкісним, винятковим случаем.

Следует підкреслити, що перестороги стосовно про аналогії законом і аналогії права використовують у цивільному праві лише за застосуванні законодавства надають у суворому буквальному розумінні, т. е. федеральних законів. Вони можуть поширюватися на дію підзаконних нормативних актів, а що у них прогалини що неспроможні поповнюватися подібним образом.

________________________ 30 Див Коментар частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації для підприємців З 40—41 Вывод.

Під джерелами (формами) права розуміються способи закріплення і висловлювання правових норм. Джерелами права традиційно вважають правової звичай, юридичний прецедент (судова практика), закон (нормативноправової акт), релігійну норму. У середовищі сучасних розвинених правопорядках пануючій формою (джерелом) права є нормативні акти, серед яких пріоритетне останнє місце посідають закони як акти найвищою юридичною сили. У цивільно-правової сфері вони традиційно охоплюються поняттям громадянського законодавства. Громадянське законодавство є сукупність нормативних актів (а чи не норм права, як правова галузь) різної юридичної сили. У цьому охоплювані їм нормативні акти у часто мають комплексну, міжгалузеву природу, оскільки найчастіше містять як цивільно-правові норми. Джерела громадянського права Російської Федерації діляться на правові акти і звичаї. Відповідно до год. 4 ст. 15 Конституції РФ і п 1 ст. 7 ДК загальновизнані принципи і норми міжнародного правничий та міжнародні договори Російської Федерації є складовою її правової системи. Вони, отже, мають також враховуватися як джерело її права. Джерелом права до є й міжнародний договір. Цивільно-правові нормативні акти, традиційно охоплювані поняттям громадянського законодавства, становлять певну систему, побудовану по ієрархічному принципу. Зміст цією системою визначено нормами Конституції, має вищу юридичної чинності щодо будь-яких законів та інших нормативних актів (і очолює всієї системи чинного законодавства). По юридичної силі цивільно-правові акти розподіляються втричі групи: — які мають вищою юридичною чинністю федеральні закони — нормативні акти, прийняті Державної Думою РФ; - що носять підзаконний характер укази Президента РФ і постанови федерального Уряди; - нормативні правові акти інших федеральних органів виконавчої (міністерств і ведомств).

Нормативні акти, містять норми громадянського права, підлягають обов’язковому офіційному опублікуванню. Цивільно-правові нормативні акти, будучи федеральними, набирають сили одночасно на російської території. У цьому за загальним правилом вони мають зворотної дії і застосовуються тільки в тим відносинам, що виникли після введення акту на дію (п. 1 ст. 4 ГК).

Глава II. Види джерел громадянського права РФ.

§ 1. Закони як джерела громадянського права.

Усі нормативні акти залежно від своїх юридичної сили діляться на закони (законодавчі акти) і підзаконні нормативні акти. Закони як нормативні акти вищих органів структурі державної влади мають більшої юридичної силою стосовно підзаконним нормативних актів. У розділі ст. 76 Конституції РФ розмежовує федеральні конституційні закони та федеральні закони. Федеральні конституційні закони мають більшої юридичну чинність, проти федеральними законами.

Серед федеральних конституційних законів найбільш найвищою юридичною силою має конституція РФ. Будучи основним законом нашої країни, Конституція РФ містить норми різних галузей права. У тому числі є норми і цивільного права. Зокрема основу цивільно-правового регулювання відносин власності біля РФ становить ст. 35,36 Конституції РФ. Основу цивільно-правового регулювання особистих немайнових відносин, виникаючих щодо таких духовні цінності, як честь, гідність і добре ім'я громадянина, його воля і особиста недоторканність, недоторканність приватного життя, особиста і подружнє таємниця, таємниця листування, телефонних розмов, поштових, телеграфних та інших повідомлень, недоторканність житла, становлять ст. 20−25 Конституції РФ.

Особливе місце у системі громадянського законодавства займають галузеві кодифіковані нормативні акти як Основ громадянського законодавства і Цивільного Кодексу. Галузеві кодифіковані нормативні акти покликані, у принципі, врегулювати всі громадські відносини, що входять до предмет громадянського права, і є базою для для розбудови всього поточного громадянського законодавства біля РФ. 12 ДК), т. е. акта виконавчої. Цивільний кодекс — основний джерело громадянського права.

Центральним, стрижневим актом громадянського законодавства Росії є Цивільний кодекс. Цим становищем він як загальному характеру його правил, а й вимозі у тому, щоб усе інші цивільні закони, і навіть закони, містять норми громадянського права, хоча ще й прийняті після введення дію Цивільного кодексу, відповідали його розпорядженням (п. 2 ст. 3). Отже, при колізії норм ДК та інших федеральних цивільних законів необхідно керуватися правилами Кодексу 31.

Новий Цивільний кодекс приймається частинами. Перша частина Кодексу було прийнято Державної Думою 21 жовтня 1994 р. й уведено на дію з початку 1995 р. (крім гол. 4 «Юридичні особи», вступила у чинність від дня офіційного опублікування частини першої ДК РФ — 8 грудня 1994 р., і навіть гол. 17, присвяченій речовим правам на земельні ділянки, правила якої мають набувати чинності разом з набранням чинності нового Земельною кодексу) 32. У межах своїх трьох розділах вона охоплює загальні становища (Загальну частина) громадянського права, правила про речових своїх правах і Загальну частина зобов’язального права. Друга частина Кодексу прийнята Державної Думою 22 грудня 1995 р. й уведено на дію із 1996 р. 33 Вона містить один, найбільший за обсягом розділ, присвячений окремих видів зобов’язань (договірних і «поза договірних). Третя, завершальна частина Кодексу, прийнята законодавцем 1 листопада 2001 р. і введеная на дію з 1.

_________________________________ 31 Слід можна з думкою М. І. Брагинского у тому, що ДК по відношення до будь-якою іншою федеральним законам займає становище «першого серед рівних» (Коментар частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації для підприємців З 32). У цьому сенсі ДК іноді умовно називають «економічної конституцією» Такий стан зовсім на означає обмежень законодавцеві у встановленні нових правових норм у цій сфері, адже він має підтримуватися шляхом внесення до них змін — у ДК разом з прийняттям нових законов.

32 СЗ РФ. 1994. № 32. У розділі ст. 3301; 1996. № 9. У розділі ст. 773; № 34. У розділі ст. 4026.

33 СЗ РФ. 1996. № 5. У розділі ст. 410; № 34. У розділі ст. 4025; 1997. № 43. У розділі ст. 4903. березня 2002 року, містить три розділу, присвячені відповідно спадкоємному праву, винятковим прав і міжнародного приватного праву 34. До набрання чинності частині нового ДК зберігали силу відповідні розділи кодифікованих актів громадянського законодавства, прийнятих раніше, — Основ громадянського законодавства Союзу і республік 1991 р. (розділи про спадковому й міжнародному приватному праві) і ДК РРФСР 1964 р. (аналогічні розділи у частині, не суперечить відповідним нормам Основ). Зрозуміло, й інші їх норми діяло лише у частині, відповідної ДК РФ та інших новим російським законам. Виняткові права (відносини «інтелектуальної» і «промислової власності») регулюються окремими законами РФ 35. Цивільний кодекс РФ є третьою за рахунком у російській історії. Перший Цивільний кодекс було ухвалено 1922 р. під час непу і знаменував собою остаточне визнання нова влада майнового (товарно-грошового) обороту. Він враховував багато положень дореволюційного проекту Цивільного уложення, хоча, зрозуміло, передусім закріплював економічну основу нового ладу. У 1961—1964 рр. було здійснено друга кодифікація громадянського законодавства. Вона конкретизувалася у прийнятті загальносоюзних Основ громадянського законодавства 1961 р. й у розроблених їхній базі (а тому значною мірою дублировавших друг.

______________ 34 Прийняття частинами такого великого закону, як Цивільний кодекс (а, по своєму обсягу це найбільший закон у складі які у Росії після 1917 р.), відомий як вітчизняної, і зарубіжної законотворчої практиці. Зокрема, до Жовтневої Революції Державну Думу була внесено лише однієї книга Цивільного уложення — «Про зобов’язання» (регламентировавшая, до речі, у єдності як цивільні, і торгові відносини, але, на жаль, не затверджена остаточному вигляді). Один з найбільш сучасних цивільних кодексів високорозвинених країн — ДК Нідерландів приймається частинами (книжками) протягом кількох останніх десятиліть і досі пір не завершен.

35 Див.: Закон РФ від 9 липня 1993 р. «Про авторське право і правах» і Патентний закон РФ від 23 вересня 1992 р. (ВПС РФ. 1993. № 32. У розділі ст. 1242; 1992. № 42. У розділі ст. 2319), і навіть інші законодавчі акти в рб.: Права на результати інтелектуальної діяльності. Авторське право. Патентне право. Інші виняткові права. Збірник нормативних актів /Сост. У. А. Дозорцев. М., 1994. руга) республіканських цивільних кодексах (ДК РРФСР було прийнято однією з останніх, в 1964 р.). Ця кодифікація повною мірою відбивала характер одержавленої, планової економіки та інші особливості тодішнього суспільного устрою. Перехід до ринкової організації економіки зажадав і реформування її законодавчого оформлення. Першим актом нового, «ринкового» законодавства, на єдиній комплексі яка охопила весь предмет цивільно-правового регулювання (й, призначеним зайняти позицію кодексу), стали Основи громадянського законодавства Союзу і республік 1991 р. У зв’язку з розпадом Союзу РСР де вони почали працювати і було спеціально ратифіковані Російською Федерацією лише 1993 р. (у частині, не суперечить новим російським законам).

Основную ж роль реформуванні майнових взаємин у Росії мають були зіграти її власні закони та президентські укази. Нерідко вони містили взаємні (і навіть внутрішні) протиріччя, та, зазвичай, відрізнялися низькому рівні юридичної проробки. Створений ними безладдя у створенні майнового обороту зробив особливо насущної завдання нової цивільно-правової кодифікації, що й вирішується прийняттям Цивільного кодексу. І з цим погляду основне місце ДК у системі джерел громадянського права набирає принципового значение.

Поруч із кодифицированными нормативними актами — джерелами громадянського законодавства (права) є спеціальні законы36, регулюючі окремі види громадських відносин, що входять до предмет громадянського права: наприклад Закон РФ «Про страхування», регулюючий відносини у області страхування між страховими організаціями та громадянами, підприємствами, установами, організаціями, і навіть відносини страхових організацій між собою; Патентний Закон ____________________ 36 Див.: Закон РФ від 9 липня 1993 р. «Про авторське право і правах» і Патентний закон РФ від 23 вересня 1992 р. (ВПС РФ. 1993. № 32. У розділі ст. 1242; 1992. № 42. У розділі ст. 2319), і навіть інші законодавчі акти в рб.: Права на результати інтелектуальної діяльності. Авторське право. Патентне право. Інші виняткові права. Збірник нормативних актів /Сост. У. А. Дозорцев. М., 1994. РФ, регулюючий майнові і тісно пов’язані із нею особисті немайнові відносини, що виникають у зі створенням, правової охороною та використанням винаходів, корисних моделей й управління промислових зразків; Закон РФ «Про захист прав споживачів», регулюючий відносини з захисту споживачів, відносини між споживачами і підприємцями. Усі ці спеціальні закони, хоча й носять такого всеосяжного характеру як ДК РФ, проте мають важливого значення, оскільки у яких відбиті та юридично закріплені що відбуваються в країні економічні преобразования.

§ 2. Підзаконні нормативні акты.

Серед нормативних актів ведущею роль (після законів), джерел громадянського законодавства грають правові акти, лунаючи президентом і Урядом РФ. Вхідні до цієї групи нормативні акти мають підзаконний характер. Проте, за наявності прямої вказівки на у ЦК (чи будь-якому іншому федеральному законі) відповідне ставлення то, можливо врегульовано ними інакше, чому це передбачено в правилах Кодексу чи іншого закона.

Наибольшей юридичну чинність серед підзаконних нормативних актів мають президентські укази. У сфері, прямо не врегульованою нормами закону, правила указів ми, власне, мають таку ж значення, як і закон (зрозуміло, якщо вони містять прямих протиріч ему).

В відповідно до постанови З'їзду народних депутатів РРФСР від 1 листопада 1991 р. «Про правовому забезпеченні економічної реформи» проекти президентських указів, лунаючи «з метою оперативного регулювання ходу економічної реформи і срібло у протиріччі із діючими законами», представляли затвердження до парламенту у разі їх неотклонения в семиденний термін набрали чинності, т. е. цим набували силу велику, ніж закон. Цей лад діяв в1991— 1992 рр. й у час не використовується. Що стосується протиріччя указу закону тепер керуватися законом як акт вищої юридичної сили (п. 5 ст. 3 ДК). Багато укази Президента РФ з питань економічного розвитку містять цивільно-правові норми. Ті, виданих до прийняття ДК чи передбачених їм законів і містять суперечать їм правила, тепер можна застосовувати лише частини, відповідної розпорядженням Кодексу. Президентські укази, видані по питанням, котрі відповідно до ДК можуть нині регулюватися лише законами, зберігають дію до прийняття відповідних законов.

Урядові постанови, містять норми громадянського права, повинні як відповідати ДК, іншим федеральним законам і президентським указам, а й можуть нині прийматися лише «виходячи з й у виконання» перелічених актів вищої сили (п. 4 ст. 3 ДК). При недотриманні цього обмеження де вони підлягають застосуванню (п. 5 ст. 3 ДК). Йдеться у своїй відбувається лише про те урядових постановах, які мають цивільно-правове значення. У сфері господарську діяльність федеральне уряд приймає дуже багато нормативних актів, переважно комплексного характеру, містять норми громадянського права. Ряд урядових постанов прийнято з питань, які відповідно до ДК можуть регулюватися лише законами. І тут вони, як і президентські укази, зберігають силу до прийняття відповідного законом і в частини, яка суперечить Кодексу.

Здесь також зберігається деяких постанов Уряди СРСР, прийнятих з питань, поки прямо неврегульованим російськими законами чи інші правовими актами. Прикладом такого акта може бути Статут внутрішнього водного транспорту 1955 р. Названі постанови діють тому ж підставі і з тими самими обмеженнями, як і зберігають силу союзні закони, т. е. до прийняття відповідних російських актів й у частини, яка суперечить російським законам й іншим правовим актам.

§ 3. Нормативні правові акти федеральних органів виконавчої власти.

Нормативні акти федеральних міністерств та у сфері громадянського права формально мають найменшої юридичну чинність. Більше того, саме їхнє прийняття тут зумовлено наявністю прямої вказівки на ж на таку можливість у акті вищого рівня — законі, або президентському указі, чи урядовій постанові (п. 7 ст. 3 ДК), одночасно визначальному і межі відомчого нормотворчості. Це з постійними, не прекращающимися спробами багатьох міністерств та спотворити в тих правилах зміст закону, у угоду відомчим интересам.

Поэтому все відомчі нормативні акти, що стосуються прав, свобод і обов’язків громадян, і навіть все аналогічні акти міжвідомчого характеру підлягають обов’язковій державній реєстрації у Міністерстві юстиції РФ (у якої здійснюється контролю над законністю їх змісту) 37. Не підлягають державної реєстрації речових лише нормативні акти Федеральної комісії з ринку цінних паперів (аналогічна можливість була їй надано й раніше як Федеральної комісії з цінним паперам і фондового ринку). Через війну переважна більшість актів цього відомства має прямі суперечність із Цивільним кодексом чи іншими законами.

Законом передбачена також обов’язок відшкодування збитків, заподіяних громадянам чи юридичних осіб внаслідок видання відомчого акта, який відповідає закону чи іншому правовому акту (ст. 16 ДК). Всі ці _____________________.

37 Див. п. 8 указу Президента РФ від 23 травня 1996 р. № 763 (СЗ РФ. 1996. № 22. У розділі ст. 2663) Зазначений порядок працював і до цього часу відповідно до Указу Президента РФ від 21 січня 1993 р. № 104 (САПП РФ. 1993. № 31. У розділі ст. 2858). Відповідно до правил підготовки нормативних правових актів федеральних органів виконавчої влади і державної реєстрації, затвердженим постановою Уряди РФ від 13 серпня 1997 р. № 1009 (СЗ РФ. 1997. № 33. У розділі ст. 3895), такі акти можуть видаватися лише у формі постанов, наказів, розпоряджень, правил, інструкцій і положень (але не вигляді листів і телеграмм).

заходи покликані сприяти встановленню належного ладу у відомчому нормотворенні. У сфері громадянського права зберігають силу деякі нормативні акти міністерств та колишнього Радянського Союзу РСР (зокрема, Держбанку СРСР, транспортних міністерств і др.).

Їх дію обмежена тими самими межами, що умовами, як і дію інших загальносоюзних актів: відсутність регламентації у російських нормативних актах та відповідність чинного законодавства й іншим правових актів (в тому числі загальносоюзним актам вищого рівня, яке зберігає юридичну силу).

До набрання чинності Конституції РФ до джерел громадянського права ставилися і нормативні акти, лунаючи місцеві органи влади й управління. Стаття 71 Конституції Російської Федерації встановила, що громадянське законодавство підпорядковано Російської Федерації. У відповідно до цього, органи влади й управління суб'єктів Російської Федерації і муніципальні освіти немає права видавати нормативні акти, містять норми громадянського права. Це було підтверджено в Постанові Конституційного суду РФ від 4 березня 1997 року № 4-П № у справі провести перевірку конституційності ст. 3 Федерального закону від 18 липня 1995 року «Про рекламу». Проте норми громадянського права, які у актах суб'єктів російської Федерації, виданих до набрання чинності Конституції РФ, можна застосовувати судами під час вирішення суперечок, якщо де вони суперечать Конституції РФ і ГК.

Разом із цим у відповідності зі ст. 72 Конституції РФ у спільній віданні Російської Федерації і суб'єктів Російської Федерації перебуває сімейне, житлове, земельне, водне, лісове законодавство, законодавство надра, про охорону навколишнього середовища. Отже, суб'єкти Російської Федерації вправі приймати містять норми громадянського права акти, які стосуються сімейному, житловому, земельному, водного, лісовому законодавству, законодавству надра, про охорону довкілля. Але ці нормативні акти суб'єктів Російської Федерації мають відповідати прийнятим з цих питань федеральним законам (п. 2 ст. 76 Конституції РФ).

§ 4. Комплексні нормативні акты.

Норми громадянського права містяться й у комплексних нормативних актах. Під комплексними розуміються такі нормативні акти, куди входять норми різної галузевої спеціалізації. У цьому комплексний характер нормативний акт набуває в тому разі, що він містить можна порівняти за обсягом кількість норм різних галузей права. Якщо ж у нормативному акті є лише незначне «вкраплення» норм інших галузей права, то такі нормативні акти стає комплексними, залишаючись нормативними актами тієї галузі права, норми якої складають його основний зміст. Так, ДК РФ є цивільно-правовим нормативним актом, хоча у ньому є і норми публічного права. Абсолютно «чисті» галузеві нормативні акти, які містять норм інший галузевої приналежності, трапляються вкрай рідко. Зумовлено це тим, що законодавець зазвичай прагнути забезпечити найповніше врегулювання всіх відносин, що виникають у відповідної у сфері діяльності людини, мало стурбований галузевої приналежністю ухвалюваних ним нормативних актов.38.

До комплексних нормативних актів, містять норми громадянського права, належить, наприклад, Інструкція Центрального Банку Росії від 2 липня 1997 року № 63 «Про порядок операцій довірчого управління і бухгалтерський облік операцій кредитними організаціями Російської Федерації», затверджена наказом Банку Росії від 2 липня 1997 року № 02- 287 (зі змінами на 25 травня 1998 року) 39.

Прийняття комплексних нормативних актів виправдано у випадках, коли потрібно узгодження норм різної галузевої спеціалізації, регулюючих різноманітні, але тісно пов’язані суспільні відносини, що у одному й тому ж у сфері діяльності человека.

__________________________.

38 Граждаснкое право. Т. 1. 2-ге вид./ Відп. Ред. Е. А. Суханов., М., 1998. З. 62.

39 Вісник Банку Росії. 1998. № 36−37.

Прийняття комплексних нормативних актів виправдано у випадках, коли потрібно узгодити зміст норм різної галузевої спеціалізації, регулюючих різноманітні, але тісно пов’язані суспільні відносини, що у одному й тому ж у сфері діяльності людини. Бо будь-яка розмах людини потребує певної організації, то ми не избежно складається організаційне ставлення, регульоване нормами адміністративного права. Так, Житловий Кодекс РФ належить до комплексних нормативних актів, оскільки там поруч із нормами громадянського права, регулюючими майнові відносини житлового найму, містяться і порівнянні за обсягу і кількості норм адміністративного права, регулюючих порядок надання у користування громадянам житловий площі соціального призначення. комплексні нормативні акти можуть прийматися як лише на рівні законів, а й у рівні підзаконних нормативних актов.

§ 5. Норми міжнародного права, міжнародні договоры.

Росія активним учасником міжнародних економічних пріоритетів і міждержавних культурних зв’язків і співробітництва. Це означає, що це більш розширюються відносини з участю іноземних підприємців. З огляду на відзначеного обставини російське громадянське законодавство, як і законодавство інших країнах, змушене включати чимало норм, стосовних до подібного роду отношениям.

Зазначені норми визначають цивільно-правової статус іноземних фізичних юридичних осіб, права іноземців на що виявилося на території РФ майно, порядок здійснення релігійної і змісту зовнішньоекономічних угод (контрактів), застосування цивільно-правових наслідків заподіяння шкоди іноземцям і іноземцями біля же Росії та ін. Складаються у своїй відносини регулюються як загальними нормами громадянського законодавства, і нормами спеціальними, розрахованими на відносини, «ускладнені участю іноземного елемента » .

Разом про те значної ролі регулювання що така відносин грає міжнародне право. Відповідні свідчення про ці гроші зберігають у самої Конституції РФ. З огляду на п. 4 ст. 15 Конституції «загальновизнані принципи і норми міжнародного правничий та міжнародні договори Російської Федерації є складовою її правової системи ». Наведене становище відтворено й у п. 1 ст. 7 Кодекса.

Серед міжнародних актів особливу увагу займають багатосторонні договори (конвенції), мають прямий стосунок регулювання цивільних відносин. Слід насамперед зазначити на Конвенцію ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів (Віденську конвенцію). Зазначена Конвенція складається з 101 статті. Вони присвячені порядку укладання відповідних договорів, прав і обов’язків контрагентів, засобам правового захисту, застосовуваним у разі порушення сторонами своїх зобов’язань, визначенню моменту переходу ризику випадкової загибелі переданих по договору товарів, забезпечення поставок товарів окремі партії і др.

Росія є учасником та інших аналогічних актів, включаючи, в частковості, Конвенцію про договорі міжнародної дорожньої перевезення вантажів (маю на увазі автомобільні перевезення), Варшавську конвенцію для уніфікації деяких правил, що стосуються міжнародної повітряної перевезення, Афінську конвенцію про перевезення морем пасажирів та його багажу, конвенції з області патентного права (Патентну конвенцію з охорони промислової власності, Багатосторонній договору про патентної кооперації, Конвенцію про міжнародну реєстрацію фабричних і товарних знаків), низку інших конвенцій, зокрема Всесвітню (Женевську) конвенцію про авторське право, Женевські вексельні конвенції і др.

Набувши з для РФ міжнародні договори (крім договорів, ув’язнених між відомствами) підлягають офіційному опублікуванню в щомісячнику «Бюлетень за міжнародні договори », а випадках необхідності й у «Російської газеті «.

Цивільний Кодекс в п. 2 ст. 7 запобігає можливі колізії міжнародного і національної законодавства. Питання вирішується на користь першого: «якщо міжнародним договором Російської Федерації встановлено інші правила, ніж, передбачених цивільного законодавства, застосовуються правила міжнародного договору ». Нині відповідна норма про пріоритет міжнародного договору з відношенню не лише у цивільним правовідносин, до будь-якій іншій галузі права включено до Конституцію РФ (п. 4 ст. 15).

Як приклад «загальновизнаних принципів, і норм міжнародного права «можна вказати, зокрема, на недискримінацію, яка, на свій чергу, спирається безпосередньо на початку рівності держав. Сутність цього принципу у тому, що «має допускатися дискримінація в галузі як торговельно-економічних відносин між різними країнами, так у питаннях правового становища іноземних юридичних осіб і громадян ». Стаття 7 ДК РФ закріплює і принцип безпосереднього застосування за міжнародні договори Російської Федерації до цивільним правовідносин, за умови що із найбільш характеру міжнародного договору не випливає, що щодо його застосування необхідно видання внутрішньодержавного акта. Прикладом останнього може бути Паризька конвенція з охорони промислової власності. Конвенція часом містить прямі відсилання до національного законодавства, які мають вирішити відповідний питання. Так було в п. 1 ст. 6 Конвенції передбачено: «Умови подачі заявки і реєстрації товарних знаків визначаються кожної країни Союзу її національним законодавством ». Встановлено, що «всяке обличчя, яка хоче скористатися перевагою пріоритету виходячи з попередньої заявки, зобов’язане подати із зазначенням дати подачі заявки і країни, де зроблена. Кожна країна встановлює, від якого моменту має бути подано таку заяву ». І ж: «Кожна країна, що є учасницею Конвенції, зобов’язується прийняти у відповідності зі своєї Конституцією необхідні заходи задля забезпечення застосування Конвенції «. У на відміну від зазначеної Конвенції Віденська конвенція про договори міжнародної купівлі-продажу товарів видання акта її імплементації не требует.

У статті 7 ДК повторені становища ч.1 ст. 15 Конституції з декотрими доповненнями конституційного тексту, що відбивають особливості громадянського законодавства і полегшуючими розуміння й практичне застосування цієї нормы.

Загальновизнані принципи і норми міжнародного права зберігають у Статуті ООН, деклараціях і резолюціях Генеральної асамблеї ООН, документах і заявах інших універсальних міжнародних організацій конференцій, рішеннях Міжнародного Судна. Для правдивого розуміння таких принципів, і норм необхідно їх належне тлумачення обліку тих конкретних практичних ситуацій, до яких застосовуються. Для громадянського законодавства особливе значення має тут міжнародно-правової принцип поваги правами людини та її основні свободи, виражений у Загальної декларації правами людини, прийнятої Генеральною Асамблеєю ООН 10 грудня 1948 г.

Міжнародними договорами зізнаються угоди, укладені Російської Федерацією з іноземним державою (чи державами) або з міжнародна організація в письмовій формі й регульовані міжнародним правом, незалежно від цього, чи є такі угоди щодо одного чи кількох, пов’язаних між собою документах, і навіть незалежно від своїх конкретного найменування (ст. 2 Федерального закону від 15 липня 1995 р. «Про міжнародні договори Російської Федерації «- СЗ РФ, 1995, N 29, ст.2757). Міжнародні договори може бути міждержавними, міжурядовими і міжвідомчими і іменуватися договором, угодою, конвенцією, протоколом, обміном листами чи нотами тощо. (ст. 1 названого Закона).

Міжнародні договори, ув’язнені раніше СРСР, за загальним правилом обов’язкові для Російської Федерації як він правонаступника, а то й було оголошено про яке припинення дії таких договорів або зміну їх умов. Такі міжнародні договори публікувалися в Відомостях Верховної Ради СРСР, СП СРСР, відділ другий (видавалися 1981;1991 рр.), щорічних Збірниках за міжнародні договори СРСР, що випускалися МЗС СРСР (останній, 45-й Збірник з договорами 1989 р., побачив світ 1991 р.). Публікувалися також збірники за міжнародні договори СРСР з окремим вопросам.

Підписані Російською Федерацією міжнародні договори відповідно до ст. 30 Федерального закону «Про міжнародні договори Російської Федерації «публікуються у Зборах законодавства РФ (якщо згоду за показ такої договір дали у вигляді федерального закону) чи щомісячному Бюлетені за міжнародні договори. Міжнародні договори Російської Федерації міжвідомчого характеру публікуються у офіційних виданнях цих органів, наприклад, транспортні конвенції - в «Збірнику правил перевезень і тарифів залізничного транспорту «і у вигляді окремих тарифних посібників. Склалася також практика публікації деяких міжнародних угод «Російської газеті «(в щотижневих додатках) й у газеті «Російські вести » .

Міжнародні договори, ув’язнені державами учасниками СНД, публікуються у офіційному виданні актів СНД на Минске.

У нормах ДК та інших актах громадянського законодавства Російської Федерації сприйняті багато положень універсальних міжнародних договорів, відбивають сучасну практику регулювання майнових відносин ринкової економіки. У гл. 20 ДК «Купівля-продаж «широко використані норми Віденської конвенції ООН про договори міжнародної купівліпродажу товарів 1980 р., деякі положення якої діють й у відношенні договору підряду (гл. 37 _ДК РФ). У КТМ і ВК норми щодо умов перевезення й перевізника і судновласника враховують розпорядження універсальних транспортних конвенцій щодо морської і повітряному праву. Норми міжнародних конвенцій з питань інтелектуальної власності відбито у Законі про авторське право і Патентному законе.

Норми за міжнародні договори, з встановленої у яких сфери дії, зазвичай застосовуються до цивільно-правовим стосунки з участю іноземних громадян, і юридичних. Проте нерідко вони підлягають застосуванню до взаємин російських громадян, і юридичних, наприклад, при здійсненні міжнародних перевезень вантажів і пасажирів вітчизняними перевізниками, захисту інтелектуальної собственности.

Зазвичай становища за міжнародні договори застосовуються до регульованим ними відносинам безпосередньо, оскільки вони — складова частина правової системи Російської Федерації. Проте інколи до застосування міжнародного договору необхідно видання внутрішньодержавного акта, предусматриваемого міжнародним договором. Наприклад, Паризька конвенція з охорони промислової власності 1983 р. (з наступною доповненнями) містить ряд статей, які передбачають видання що у Конвенції державами національних актів, які її застосування (ст. 10, 11, 20). Аналогічні становища містять також багатьох інших міжнародні договори з участю Російської Федерации.

Останню частина ст. 7 ДК слід розуміти расширительно. Положення за міжнародні договори Російської Федерації мають пріоритет як перед нормами громадянського законодавства, як він склала п. 2 ст.3 ДК, а й правилами правових актів, названих на п. 6 ст.3 ДК, і навіть іншими нормами громадянського права Російської Федерации.

Загальновизнані принципи і норми міжнародного правничий та міжнародні договори Російської Федерації, будучи складовою правової системи Російської Федерації, утворюють тим щонайменше у межах єдиної системи самостійний правової блок, має практично важливі юридичні особливості. Це виявляється, по-перше, в особливому порядку офіційної публікації за міжнародні договори та його змін, по-друге, в особливостях їх тлумачення, які мають здійснюватися з урахуванням їхньої міжнародного характеру і керував тлумачення, які у Віденської конвенції на право за міжнародні договори 1969 р., учасником якої є Російської Федерації. При застосуванні за міжнародні договори мають також враховуватися їх розуміння й практика застосування іншими государствами.

§ 6. Звичаї ділового обороту, ділові звичаю, правила основі моралі й нравственности.

Під діловими звичаями розуміється усталене у цивільному обороті правил поведінки. Самі собою ділові звичаю є джерелом громадянського права. Однак тих випадках, коли держава правовим актом санкціонує ділове звичку, воно набуває юридичної чинності правової норми і у систему громадянського законодавства. По раніше що діяв законодавству лише окремі норми права для конкретних випадків передбачали можливість застосування ділових звичаїв. Зокрема, п. 2 ст. 57 Основ громадянського законодавства 1991 р. (ст. 168 ДК 1964 р.) передбачав, що зобов’язання мають виконуватися належним чином установлений термін в відповідність до умовами договору ЄС і вимогами законодавства, а при відсутності таких умов й виконання вимог — відповідно до зазвичай що висуваються вимогами. Ці зазвичай запропоновані вимоги, і випливають з ділових обыкновений.

Нині із усіх ділових звичаїв законодавець особливо виділяє звичаї ділового обороту, що застосовуються тільки у сфері підприємницької деятельности.

Звичаєм ділового обороту визнається що склалося і дуже що застосовується в якійсь галузі підприємницької діяльності правило поведінки, не передбачене законодавством, незалежно від цього, зафіксовано воно в якомусь документі. Звичаї ділового обороту нині отримали значно більше стала вельми поширеною проти іншими діловими обыкновениями.

Звичаї ділового обороту, суперечать обов’язковим учасники відповідного відносини положенням законодавства чи договору, не применяются.

У розділі ст. 5 ДК РФ надає звичаєм у сфері підприємницької діяльності значення джерела правничий та іменує його звичаєм ділового обороту. У законодавстві Російської Федерації використовують і інший термін — торговий звичай (п. 3 ст. 28 Закону РФ від 7 липня 1993 р. «Про міжнародному комерційному арбітражі «- Відомості РФ, 1993, N 32, ст. 1240). У ув’язнених Російською Федерацією міжнародні договори говориться просто про звичаї (ст. 9 Віденської конвенції про купівлі - продажу). Система звичаїв ділового обороту Російській Федерації ще склалася (виняток — звичаї морських портів), проте за мері зміцнення ринкових відносин звичаї у цій галузі маємо отримати розвиток виробництва і применение.

Для визначення звичаю ділового обороту потрібна наявність названих на ст. 5 ДК ознак: а) сформованого, тобто. стійкого і певного у своїй змісті; б) широко застосовуваного; не передбаченого законодавством правил поведінки; р) у галузі предпринимательства.

Названі ознаки, особливо критерій широко він, можуть викликати під час вирішення практичних питань неясності, які у випадку спору мають вирішуватися судом. Поняття області підприємництва слід тлумачити расширительно: це може бути галузь економіки, і проситься окрема її підгалузь; не виключені й міжгалузеві звичаї ділового обороту; можливі звані локальні звичаї ділового обороту, які у великих територіальних регіонах, котрим характерно розвиток виробництва і поширення підприємницької діяльності певного виду (текстильної, вуглевидобувної і т.д.).

У п. 4 Постанови Пленумів ЗС РФ і ВАР РФ N 6/8 за приклад звичаю названі «традиції виконання тих чи інших зобов’язань ». Проте самі собою традиції виконання — ще звичай; вони стають звичаєм лише попри наявність усіх названих на ст. 5 ознак обычая.

Звичай ділового обороту необов’язково слід зафіксувати в письмовому документі, хоча нерідко вони є і є бажаними, бо це вносить визначеність стосункам сторін і виключає виникнення комерційних суперечок. Національні торгово — промислові палати (в Російської Федерації діють федеральна і регіональні торгово — промислові палати) вивчають існуючі звичаї і публікують їх задля відомості зацікавлених осіб. У РФ були опубліковані звичаї морських портів і звичаї у сфері зовнішньої торговли.

Відповідно до ст. 15 Закону РФ від 7 липня 1993 р. «Про торгово-промислових палатах Російській Федерації «(Відомості РФ, 1993, N 33, ст. 1309) ТПП свідчить торгові й портові звичаї, прийняті Російської Федерації, і, отже, здатна родити висновки за цього питання. Письмовим підтвердженням звичаю може бути умови публікованих зразкових договорів, що п. 2 ст. 427 ДК. У решті випадків сторона вправі доводити існування звичаю і, навпаки, його відсутність, використовуючи будь-які допущені правом доказательства.

У багатьох статей ДК є прямі відсилання до звичаям ділового обороту, коли стосунки сторін не визначено нормами законодавства та умовами який зв’язує боку зобов’язання. Найчастіше такі посилання зустрічаються в гол. 22 «Виконання зобов’язань «(ст. 309, 311, 314, 315, 316), гол. 30 «Купівля — продаж «(ст. 474, 478, 508, 510, 513), гол. 45 «Банківський рахунок «(ст. 848, 863, 867, 874), гол. 51 «Комісія «(ст. 992, 998).

Застосування звичаїв передбачається окремими нормами та інших які у Російської Федерації актів, зокрема ст. 134, 135 КТМ, і може випливати із Перехідних положень ув’язнених Російською Федерацією міжнародних договоров.

Та оскільки звичай визнається ст. 5 ДК джерелом права, його застосування можна вважати можливим за відсутності у правових нормах прямий відсилання до звичаєм, якщо в наявності прогалину в законодавстві і тому за умов укладеного сторонами договору. Положення п. 2 ст. 5 ДК, які містять прямої вказівки про співвідношенні звичаю і диспозитивної норми, доповнюються правилом п. 5 ст. 421 ДК, за яким звичаї ділового обороту застосовуються до місцевих умов договору, якщо де вони визначено самими сторонами чи диспозитивної нормою (поняття диспозитивної норми див. п. 4 ст. 421 ГК).

Звичаї ділового обороту мають бути прийняті до уваги також за тлумаченні умов договору (див. ст. 431 ДК).

У багатьох статей ДК, які стосуються обязательственному праву, ідеться про зазвичай пропонованих вимогах, причому цей термін тільки в випадках доповнює відсилання до звичаям ділового обороту (ст. 309, 478, 992), а інших використовують як самостійний термін (ст. 484, 485, 721). У літературі ці дві терміна іноді характеризуються як рівнозначні (Коментар частини першої ДК РФ для підприємців. М., 1995, з. 37).

Текст сенс ст. 309 ДК, яка повинна містити правову тавтологію як і норма загальної частини зобов’язального права визначає правове значення названих на ній двох термінів, дає підстави висновку, що поняття «звичай ділового обороту «і «зазвичай запропоновані вимоги «є тождественными.

Звичай — це додаткове джерело права, що випливає з ст. 5 ДК. Зазвичай запропоновані вимоги такого загального статусу у ЦК не отримали і, отже, прирівнюватися до звичаєм нічого не винні. Питання застосуванні й змісті цих вимог необхідно вирішувати судом з урахуванням кола чинників, зокрема господарських можливостей боржника і кредитора.

За підсумками зазвичай пропонованих вимог можуть складатися звичаї, проте таке переростання має бути визнано практикою їх застосування і отримати підтвердження у наявності ознак звичаю, названих на ст. 5 ГК.

У багатьох статей ДК ідеться про звичайних правилах, якими слід керуватися, причому у різної редакції. У п. 2 ст. 474 ДК вжито термін «зазвичай застосовувані умови «перевірки якості товару, в п. 2 ст. 635 ДК — «звичайна практика експлуатації «транспортних засобів. У п. 2 ст. 887 допускається форма підтвердження прийому речей для зберігання, яка звичайною для цього виду хранения.

З смислу й змісту, названих статей використовувані терміни можна вважати рівнозначними поняттю «зазвичай запропоновані вимоги ». У подальшому було б бажана уніфікація термінології ДК у цій вопросу.

Правила моралі, та моралі власними силами також є джерелами громадянського права. Зазначені правила стають джерелом громадянського права лише тому випадку, якщо вони закріплені що не — або нормативному акті, який входить у систему громадянського законодавства. У цьому вся разі правила моралі стають правової нормою, втіленої у конкретній нормативному акті громадянського законодавства. так ст. 227 ГКРФ закріплює правила моралі необхідність повернення знайденою речі особі, який втратив її або її власнику. Проте навіть, яка є джерелом громадянського права правила основі моралі й моральності подекуди набирають важливого значення для з’ясування сенсу громадянського законодавства і правильного застосування, втілених у ньому правових норм. Наприклад, з ст. 169 ДК РФ визнається незначною угода, зроблена з метою, явно суперечною основам правопорядку і моральності. У цьому за наявності наміру в обох сторін такої угоди — в разі угоди обидві сторони, розвивати чи хоча су однією стороною в дохід РФ стягується все виконане, також усі те, що підлягала виконання за угодою. Для застосування правил зазначеної стаття з настільки серйозними для сторін, які вчинили угоди майновими наслідками важливо знати, які правила становлять основу моральності у нашій обществе.

§ 7. Постанова судових пленумів, постанови конституційного суда.

РФ, судова практика, судовий прецедент.

Пленум верховного суду РФ і пленум вищого арбітражного суду РФ розглядають узагальнені матеріали і 26 дають гаразд судового тлумачення керівні роз’яснення з питань застосування законодавства. Зазначені роз’яснення пленумів обов’язкові відповідно для судів загальної юрисдикції, і арбітражних судів. Роз’яснення пленумів не є нормативними актами, а актами застосування права. Постанови пленумів мають лише роз’ясняти і тлумачити сенс громадянського законодавства, але з створювати нових норм громадянського права. Тому постанови судових пленумів є джерелами громадянського права. Разом про те суди під час вирішення конкретних суперечок зобов’язані застосовувати відповідні норми громадянського права лише тлумаченні, що міститься в постанові відповідного судового пленуму. Тому учасники громадянського обороту керуються постановами судових пленумів і тоді коли не сягає суду, що є надзвичайно важливе значення задля забезпечення одностайної розуміння застосування громадянського законодавства надають у РФ.

Нині особливо важливе значення для судів загальної юрисдикції, і арбітражних судів має спільне постанову пленуму Верховним судом РФ і Пленуму Вищої Арбітражного суду РФ від 1 липня 1996 р. № 6/8 «Про патентування деяких питаннях що з застосуванням частини першої громадянського кодексу РФ». 40.

Питання правову природу, про керівних роз’ясненнях судових пленумів спірне у літературі. Деякі юристи вважають, що керівні роз’яснення, які у постановах судебных.

_______________________.

40 Збірник постанову Пленумів Верховних судів СРСР і РСФСР.

(Російської Федерації) у справах. М., 1999. З. 313.

пленумов, можна вважати джерелами громадянського права.41 Підставою для визнання керівних роз’яснень судових пленумів джерелами громадянського права послужило та обставина, судові пленуми, в деяких випадках роз’яснюючи сенс чинного законодавства, фактично формулювали нове правило не на того, яке був ще у нормативному акте.

Не ставляться до джерел громадянського правничий та постанови Конституційного суду РФ. У разі визнання постановою конституційного суду неконституційним акта громадянського законодавства чи проведення окремого її положення з п. 6 ст. 125 Конституції РФ. Акт цей чи окремі її положення втрачають силу. Тому Постановою конституційного суду РФ можна скасувати той чи інший норму громадянського права, але з створити нову. Разом про те під час вирішення питання про конституційності тій чи іншій норми громадянського права, Конституційний суд РФ у постановах роз’яснює сенс чинного законодавства, що дозволяє правильно застосувати його за практиці. Так було в Постанові КС РФ «У справі про перевірки конституційності пп. 2 і трьох частини 1 ст. 11 Закону РФ від 24 червня 1993 року „Про федеральних органах податкової поліції“» дано роз’яснення з питання співвідношенні і розмежуванні цивільного населення та податкового законодательства.42.

Не є джерелом громадянського правничий та що склалася судова практика, під якої розуміються багаторазові, однакові рішення судами одному й тому ж самої категорії справ. Суддя, розглядаючи справа, яким склалася судова практика, може винести інше рішення, коли переконана, що що склалася практика відповідає закону.

_____________________.

41 Калмиков Ю. Х. Питання застосування цивільно-правових норм. Саратов,.

1995. З. 31−45.

42 СЗ РФ. 1997. № 1. У розділі ст. 197.

Не належить до джерел громадянського правничий та судовий прецедент, під яким на увазі рішення з конкретному справі. Таке рішення обов’язковий лише осіб що у цій справі. Воно немає обов’язкової сили для суддів, розглядають аналогічні дела.

§ 8. Федеральний закон від 21 липня 1997 року № 119-ФЗ «Про виконавче провадження» — як джерело громадянського права.

Прийняті і які вступили до чинність закону 6 листопада 1997 року закон від 21 липня 1997 року № 118-ФЗ «Про судових приставах» і Федеральний закон від 21 липня 1997 року № 119-ФЗ «Про виконавче провадження» знайшли своє закріплення межах проведення правової реформи, у Росії у відповідність з міжнародно-правовими документами і Конституцією Російської Федерації. Вони відображають найважливіші принципи захисту судом правами людини і з злочинністю, обгрунтовують точне та швидке виконання судових рішень, передбачають охорону законом прав потерпілих від злочинів і зловживань владою, забезпечують державою доступ потерпілого до правосуддю і відшкодуванню заподіяної ущерба.

Як мовилося раніше — предмет громадянського права становлять настільки різноманітні та складні стосунки, що вони із необхідною мірою деталізації неможливо знайти врегульовані навіть таким великим, об'ємним законом, як Цивільний кодекс. І тому необхідні багатьох інших закони, розвиваючі і конкретизирующие його правил і институты.

Новий ДК прямо передбачив у ряді своїх норм необхідність прийняття кілька десятків таких законодавчих актів, хіба що закріпивши цим основну структуру усієї галузі громадянського законодавства. Дехто з цих законів, переважно про статус окремих юридичних, вже прийнята, а частина міститься на стадії розробки та обговорення законодавцем. Слід пам’ятати, що за наявності прямої вказівки у ЦК інший федеральний закон може врегулювати відповідне ставлення інакше, ніж передбачено Кодексом.

Кодекс істотно підвищив роль законів у регулюванні майнових відносин, встановивши у нормах прямі відсилання до конкретним законам.

Прийняття Федерального закону «Про виконавче провадження », регулюючого порядок примусового виконання судових актів і актів інших органів, дозволило значно зміцнити гарантії захисту прав громадян та організацій у виконавче провадження. У процесі її розробки потрібно було, передусім, заповнити прогалини у законодавстві, який визначає правила звернення на кошти й майно громадян, і организаций-должников, і навіть владнати суперечності, виниклі, зокрема, між нормами ст. 411−413 ЦПК і ст. 56 ДК РФ. З іншого боку, важливо було створити правові передумови для реального та необхідність своєчасного виконання рішень судів, актів інших органів прокуратури та цим піднести їх ефективність яких і авторитет у суспільстві, і навіть підвищити відповідальність громадських організацій і за своїх зобов’язань. Реалізація з завдань зажадала створення нових органів примусового виконання відповідними повноваженнями. Тому водночас було прийнято Федеральний закон «Про судових приставах », що визначає правову основу їх діяльності. Його становища дозволяють надійно забезпечити реалізацію на практиці Федерального закону «Про виконавче провадження ». Поруч із цим введено ці нові правила, що стосуються порушення виконавчого виробництва та вимог, що висуваються до виконавчому документа. Вперше у Закон включені загальні норми про конкретні строки скоєння виконавчих дій, про наслідки припинення виконавчого виробництва, і навіть нова глава, у якій визначено коло осіб, що у виконавчому виробництві, та його правове становище (зокрема визначено правничий та обов’язки), регламентовані підстави застосування заходів виконавчого виробництва. Закон містить та інші нових інститутів, і правові норми, значно зміцнюють права сторін у виконавче провадження. Разом про те мушу сказати у тому, що законодавчі новели практично ще не апробовані, в усіх вони у належним чином узгоджені між собою й раніше що діяли правовими нормами, нечітко викладено зміст декого з тих, що може створити певні труднощі при застосуванні. Це зажадає вдосконалення статей Закону з урахуванням аналізу та узагальнення судової практики.

З огляду на викладене, можна дійти невтішного висновку, що Закон «Про виконавче провадження» належить до норм більш скажімо Гражданскопроцесуального права, оскільки зазначений закон визначає лад і процедуру виконання рішень судів і участі ін. Не доводиться це не помітити, що це Закон, поруч із процедурами дій визначає правничий та обов’язки сторін в виконавче провадження. Сторонами у разі є громадяни і юридичних осіб. Зокрема Законі містяться такі правові норми як: правничий та обов’язки боржника, взыскателя, способи делегування повноважень до участі в виконавче провадження відсилають у частині складання доручень до норм громадянського права (ДК РФ). Цей закон також усуває протиріччя, виниклі, зокрема, між нормами ст. 411- 413 ЦПК і ст. 56 ДК РФ, а усуваючи їх створює універсальну норму яка можна вважати джерелом права. Отже, можна говорити, що Закон «Про виконавче провадження містить редакционно злиті норми, належать до двох різними галузями права, саме до цивільному процесу і до цивільному праву.

Вывод.

Джерела російського громадянського права діляться на правові акти і обычаи.

Серед федеральних конституційних законів найбільш найвищою юридичною силою має конституція РФ. Будучи основним законом нашої країни, Конституція РФ містить норми різних галузей права. У тому числі є норми і цивільного права. Зокрема основу цивільно-правового регулювання відносин власності біля РФ становить ст. 35,36 Конституції РФ. Основу цивільно-правового регулювання особистих немайнових відносин, виникаючих щодо таких духовні цінності, як честь, гідність і добре ім'я громадянина, його воля і особиста недоторканність, недоторканність приватного життя, особиста і подружнє таємниця, таємниця листування, телефонних розмов, поштових, телеграфних та інших повідомлень, недоторканність житла, становлять ст. 20−25 Конституції РФ. Особливе місце у системі громадянського законодавства займають галузеві кодифіковані нормативні акти як Основ громадянського законодавства і Цивільного Кодексу. Цивільний кодекс — основний джерело громадянського права.

Поруч із кодифицированными нормативними актами — джерелами громадянського законодавства (права) є спеціальні закони, регулюючі окремі види громадських відносин, що входять до предмет громадянського права: наприклад Закон РФ «Про страхування», Патентний Закон і ін. Усі ці спеціальні закони, хоча й носять такого всеосяжного характеру як ДК РФ, проте мають важливого значення, що у них відбиті та юридично закріплені що відбуваються в країні економічні преобразования.

Серед нормативних актів ведущею роль (після законів), джерел громадянського законодавства грають правові акти, лунаючи президентом і Урядом РФ. Вхідні до цієї групи нормативні акти мають підзаконний характер. Найбільшою юридичну чинність серед підзаконних нормативних актів мають президентські укази. У сфері, прямо не врегульованою нормами закону, правила указів ми, власне, мають таке ж значення, як і закон (зрозуміло, якщо вони містять прямих протиріч ему).

Урядові постанови, містять норми громадянського права, повинні як відповідати ДК, іншим федеральним законам і президентським указам, а й можуть нині прийматися лише «виходячи з й у виконання» перелічених актів вищої сили (п. 4 ст. 3 ГК).

Цивільно-правові норми можуть утримуватися й у нормативні акти міністерств та та інших федеральних органах виконавчої. Але такі нормативні акти можуть видаватися лише у випадках і межах, передбачених ДК РФ, інших законів й іншими правовими актами.

Норми громадянського права містяться й у комплексних нормативних актах. Під комплексними розуміються такі нормативні акти, куди входять норми різної галузевої спеціалізації. У цьому комплексний характер нормативний акт набуває в тому разі, що він містить можна порівняти за обсягом кількість норм різних галузей права.

Джерелом громадянського права РФ також є норми міжнародного права, міжнародні договори РФ. Як джерело громадянського права міжнародні договори Російської Федерації мають пріоритет перед її цивільним законодательством.

Ділові звичаю є джерелом громадянського права. Однак у тому випадку, коли держава правовим актом санкціонує ділове звичку, воно набуває юридичної чинності правової норми і у систему громадянського законодательства.

Правила моралі, та моралі власними силами також є джерелами громадянського права. Зазначені правила стають джерелом громадянського права лише тому випадку, якщо вони закріплені що не — або нормативному акті, який входить у систему громадянського законодательства.

Відповідно до ст. 5 ДК РФ джерелом громадянського права є звичай. Цей джерело є додатковим источником.

Роз’яснення пленумів не є нормативними актами, а актами застосування права. Постанови пленумів мають лише роз’ясняти і тлумачити сенс громадянського законодавства, але з створювати нових норм громадянського права. Тому постанови судових пленумів є джерелами громадянського права.

Не ставляться до джерел громадянського правничий та постанови Конституційного суду РФ. У разі визнання постановою конституційного суду неконституційним акта громадянського законодавства чи проведення окремого її положення з п. 6 ст. 125 Конституції РФ. Акт цей чи окремі її положення втрачають силу. Тому Постановою конституційного суду РФ можна скасувати той чи інший норму громадянського права, але з створити новую.

Не є джерелом громадянського правничий та що склалася судова практика, під якої розуміються багаторазові, однакові рішення судами одному й тому ж самої категорії дел.

Не належить до джерел громадянського правничий та судовий прецедент, під яким на увазі рішення з конкретному справі. Таке рішення обов’язковий лише осіб що у цій справі. Воно немає обов’язкової сили для суддів, розглядають аналогічні дела.

Глава III. Сучасні проблеми джерел цивільно-правового регулирования.

У плані першої Цивільного кодексу з’явилася норма, має основне значення як для власне громадянського, а й усього російського законодавства: йдеться про ст. 3 Цивільного кодексу РФ, яка закріплює такі нові положения:

1. Поняття «громадянське законодавство» відтепер включає у собі лише Кодекс і взяті відповідно до ним федеральні закони. Інші нормативні акти сюди большє нє относятся;

2. Норми громадянського права, які у інших законах, повинні відповідати положенням Цивільного кодекса;

3. Відносини, куди поширюється дію Цивільного кодексу, можуть регулюватися указами Президента РФ і постановами Уряди РФ, але, коли ці акти суперечать положенням Кодексу чи іншого закону, застосовується Цивільний кодекс.

У жодному акті настільки докладно і нечітко закріплювалася провідна роль Кодексу стосовно іншим правовим актам.

Відповідно до ст. 3 ДК, громадянське законодавство складається з «справжнього Кодексу і кількість прийнятих відповідно до ним інших Федеральних законів». Визначення, що дає Кодекс, «узкое».

Наукова доктрина дає понад широке поняття громадянського законодавства, що містить у собі: укази Президента РФ, постанови і розпорядження Уряди РФ, акти міністерств та, нормативні акти СРСР та СНД, міжнародні норми права.

Види джерел Цивільного права: Правові акти: — Конституція РФ; - Цивільний Кодекс РФ; - Федеральні закони, що є громадянське законодавство; - Укази Президента, постанови Уряди, які створюються виходячи з й у виконання закону, у межах встановленої компетенції; - міжнародні договора.

Конституція РФ закріплює найбільш загальних положень гражданскоправовим регулюванням, дає відсилання до галузевим кодифікованим нормативних актів, які мають врегулювати всі громадські відносини, що входять до предмет громадянського права.

Дані акти є базою у розвиток всього громадянського законодательства.

Питання Федеральному законі слабко вирішено у Цивільному Кодексе.

Федеральний закон регулює окремі види громадських відносин, часом питання, який нормативний акт застосувати під час першого чергу, вирішується на користь ГК.

До іншим актам ставляться укази Президента РФ. Це підзаконні нормативні акти. Вони повинні суперечити Цивільному Кодексу й іншим федеральним законам.

Постанови Уряди РФ приймаються виходячи з й у виконання ДК та інших законів. При протиріччі ДК постанови Уряди може бути отменены.

Акти міністерств та також можуть бути джерелами громадянського права, вони повинні суперечити законам, указам президента, постановам уряду та Цивільному Кодексу.

Норми міжнародного права. Інтеграція Росії у в світову економіку призводить до того, що міжнародні правові акти і договори обіймають усі більше місця у російському законодавстві. Норми міжнародного права мають примат над нормами Цивільного кодекса.

Звичаї ділового обороту. Не є джерелом громадянського права, а є джерелами цивільно-правового регулювання. Застосовуються тільки у сфері підприємницьких отношений.

Поняття джерел громадянського законодавства надають у відповідність до ДК є «вузьким» і включає у собі всіх джерел цивільно-правового регулювання, наукова доктрина дає понад широке поняття законодавству, ніж Кодекс, у зв’язку з тим, що громадянське законодавство перебуває на стадії развития.

Провідна роль Цивільного Кодексу у системі громадянського законодавства не вирішує всіх негараздів, що з застосуванням норм громадянського права, оскільки відносини, регульовані цивільне право, дуже об'ємні і постійно змінюються, розвиваються. У цьому є актуальним застосування інших джерел цивільно-правового регулювання, що у своє чергу викликає певні проблеми з їх применением.

З іншого боку, часом, обговорених у законі, як джерел громадянського права може бути міжнародні договори і іноземні цивільні законы.

Джерелом права є зовнішня форма висловлювання права, т. е. сукупність нормативних актів, які містять норми права. У законодавстві правові норми знаходять своє офіційне выражение.

Громадянське право знаходить своє вираження у Цивільному кодексі й низка спеціальних законов.

Цивільний кодекс — основний законодавчий акт, який би норми громадянського права.

Зазвичай Цивільний кодекс містить норму що про застосування цивільних законів інших держав та Міжнародних договорів, так як Україна активним учасником міжнародних економічних пріоритетів і міждержавних культурних зв’язків і співробітництва. Це означає, що це більш розширюються відносини з участю іноземних підприємців. З огляду на відзначеного обставини російське громадянське законодавство, як і законодавство інших країнах, змушене включати чимало норм, стосовних до подібного роду отношениям.

Зазначені норми визначають цивільно-правової статус іноземних фізичних юридичних осіб, права іноземців на що виявилося на території РФ майно, порядок здійснення релігійної і змісту зовнішньоекономічних угод (контрактів), застосування цивільно-правових наслідків заподіяння шкоди іноземцям і іноземцями біля же Росії та ін. Складаються у своїй відносини регулюються як загальними нормами громадянського законодавства, і нормами спеціальними, розрахованими на відносини, «ускладнені участю іноземного елемента » .

Разом про те значної ролі регулювання що така відносин грає міжнародне право. Відповідні свідчення про ці гроші зберігають у самої Конституції РФ. З огляду на п. 4 ст. 15 Конституції «загальновизнані принципи і норми міжнародного правничий та міжнародні договори Російської Федерації є складовою її правової системи ». Наведене становище відтворено й у п. 1 ст. 7 Кодекса.

Серед міжнародних актів особливу увагу займають багатосторонні договори (конвенції), мають прямий стосунок регулювання цивільних відносин. Слід, передусім, зазначити Конвенцію ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів (Віденську конвенцію). Зазначена Конвенція складається з 101 статті. Вони присвячені порядку укладання відповідних договорів, прав і обов’язків контрагентів, засобам правового захисту, застосовуваним у разі порушення сторонами своїх зобов’язань, визначенню моменту переходу ризику випадкової загибелі переданих по договору товарів, забезпечення поставок товарів окремі партії і др.

Росія є учасником та інших аналогічних актів, включаючи, в частковості, Конвенцію про договорі міжнародної дорожньої перевезення вантажів (маю на увазі автомобільні перевезення), Варшавську конвенцію для уніфікації деяких правил, що стосуються міжнародної повітряної перевезення, Афінську конвенцію про перевезення морем пасажирів та його багажу, конвенції з області патентного права (Патентну конвенцію з охорони промислової власності, Багатосторонній договору про патентної кооперації, Конвенцію про міжнародну реєстрацію фабричних і товарних знаків), низку інших конвенцій, зокрема Всесвітню (Женевську) конвенцію про авторське право, Женевські вексельні конвенції і др.

Набувши з для РФ міжнародні договори (крім договорів, ув’язнених між відомствами) підлягають офіційному опублікуванню в щомісячнику «Бюлетень за міжнародні договори », а випадках необхідності й у «Російської газеті «.

Кодекс в п. 2 ст. 7 запобігає можливі колізії міжнародного і національного законодавства. Питання вирішується на користь першого: «якщо міжнародним договором Російської Федерації встановлені інші правила, ніж ті, передбачених цивільного законодавства, застосовуються правила міжнародного договору ». Нині відповідна норма про пріоритеті міжнародного договору з відношенню як до цивільним правовідносин, до будь-якій іншій галузі права включено до Конституцію РФ (п. 4 ст. 15).

Вывод.

Сучасні проблеми джерел громадянського права можна охарактеризувати наступним образом:

1. Уперших питання федеральному законі слабко вирішений у Цивільному Кодексе.

2. Удругих інтеграція Росії у в світову економіку призводить до того, що міжнародні правові акти і договори обіймають усі більше місця в російському законодательстве.

3.В — третіх виробляється ускладнення системи джерел громадянського права нормативними актами Союзу і РФ.

4. По-четверте — поняття джерел громадянського законодавства надають у відповідність до ДК є «вузьким» і включає у собі всіх джерел цивільно-правового регулювання, наукова доктрина дає понад широке поняття законодавству, ніж Кодекс, у зв’язку з тим, що громадянське законодавство перебуває на стадії розвитку. 5. У п’ятих — провідна роль Цивільного Кодексу у системі громадянського законодавства не вирішує всіх негараздів, що з застосуванням норм громадянського права, оскільки відносини, регульовані цивільне право, дуже об'ємні і постійно змінюються, розвиваються. У цьому разі є актуальним застосування інших джерел гражданскоправовим регулюванням, що у своє чергу викликає певні труднощі зі своїми применением.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

.

Діяльність розглянуті теоретичні питання, пов’язані з визначенням джерел громадянського правничий та впливом джерел на право загалом, з загальної характеристикою джерел у цивільному праві. Вивчено особливості окремих джерел громадянського права.

Діяльність зроблено висновки, що джерелами громадянського права є форми висловлювання гражданско — правових норм, що у сукупності утворюють громадянське право. Джерела громадянського права РФ діляться на правові акти і обычаи.

Законодавство РФ включає у собі правові акти органів законодавчої і виконавчої влади, починаючи від вихідних засадах російського права, закріплених у Конституції РФ й відбивають принципи ринкової экономики.

У Конституції РФ містяться основні для цивільно-правового регулювання норми. Це норми, що визначають форми і змістом права власності, параметри правоздатності, право громадян заняття підприємницької деятельностью.

Особливого значення у системі громадянського законодавства займає цивільний Кодекс РФ. Вона має вищу юридичної чинності серед інших цивільних законів і що у яких норми нічого не винні йому противоречить.

Поруч із кодифицированными нормативними актами — джерелами громадянського законодавства (права) є спеціальні закони, регулюючі окремі види громадських відносин, що входять до предмет громадянського права: наприклад Закон РФ «Про страхування», Патентний Закон і ін. Усі ці спеціальні закони, хоча й носять такого всеосяжного характеру як ДК РФ, проте мають важливого значення, що у них відбиті та юридично закріплені що відбуваються в країні економічні преобразования.

Серед нормативних актів ведущею роль (після законів), джерел громадянського законодавства грають правові акти, лунаючи президентом і Урядом РФ. Урядові постанови, містять норми громадянського права, повинні як відповідати ДК, іншим федеральним законам і президентським указам, а й можуть нині прийматися лише «на підставі й у виконання» перелічених актів вищої силы.

Цивільно-правові норми можуть утримуватися також й у нормативні акти міністерств та та інших федеральних органах виконавчої. Але такі нормативні акти можуть видаватися лише у випадках і межах, передбачених ДК РФ, інших законів й іншими правовими актами.

Норми громадянського права містяться й у комплексних нормативних актах. Під комплексними розуміються такі нормативні акти, куди входять норми різної галузевої спеціалізації. У цьому комплексний характер нормативний акт набуває в тому разі, що він містить можна порівняти за обсягом кількість норм різних галузей права.

Джерелом громадянського права РФ також є норми міжнародного права, міжнародні договори РФ. Як джерело громадянського права міжнародні договори Російської Федерації мають пріоритет перед її цивільним законодательством.

Ділові звичаю є джерелом громадянського права. Однак у тому випадку, коли держава правовим актом санкціонує ділове звичку, воно набуває юридичної чинності правової норми і у систему громадянського законодательства.

Правила моралі, та моралі власними силами також є джерелами громадянського права. Зазначені правила стають джерелом громадянського права лише тому випадку, якщо вони закріплені що не — або нормативному акті, який входить у систему громадянського законодательства.

Також джерелом громадянського права є звичай. Цей джерело є додатковим источником.

Роз’яснення пленумів Верховного і Вищого Арбітражного судів не є нормативними актами, а актами застосування права. Постанови пленумів мають лише роз’ясняти і тлумачити сенс громадянського законодавства, але ні нових норм громадянського права. Тому постанови судових пленумів є джерелами громадянського права.

Не ставляться до джерел громадянського правничий та постанови Конституційного суду РФ. У разі визнання постановою конституційного суду неконституційним акта громадянського законодавства чи проведення окремого її положення з п. 6 ст. 125 Конституції РФ. Акт цей чи окремі її положення втрачають силу. Тому Постановою конституційного суду РФ можна скасувати той чи інший норму громадянського права, але з створити новую.

Не є джерелом громадянського правничий та що склалася судова практика, під якої розуміються багаторазові, однакові рішення судами одному й тому ж самої категорії дел.

Не належить до джерел громадянського правничий та судового прецеденту, під яким на увазі рішення з конкретному справі. Таке рішення обов’язковий лише осіб що у даному деле.

Воно немає обов’язкової сили для суддів, розглядають аналогічні дела.

У такий спосіб підставі вищевикладеного у роботі можна дійти невтішного висновку у тому, що форми (джерела) права мають тільки велике значення задля зміцнення законності в правову державу. Досконалість названих форм (джерел) безпосередньо залежить від рівня теоретичних поглядів на неї і від якості сутнісно всіх видів юридичної практики. Юридична наука покликана своєчасно готувати придатні рекомендації для поліпшення форм права, а практика повинна вміло реалізація пропозицій вчених у цілях створення гнучкою, динамічної й ефективно функціонуючої системи джерел права. Від якості цієї системи права залежить міцність законності в государстве.

Які основні шляху удосконалення форм (джерел) права в сучасному правову державу Росії? При оптимізації форм права треба повніше врахувати юридичні традиції Росії, взяти найкраще з дореволюційної правової системи. До того ж у зв’язку з переходом Росії до нової соціальноекономічної формації необхідно повніше висвітлити юридичний досвід країн які мають багатовіковий досвід розвитку. Необхідно визначитися у ставленні до таким джерелам права як звичай, а головне юридичному прецеденту.

Вважаю, що ні виправдано повне державне неприйняття цього, безсумнівно, важливого і потенційно корисного джерела права.

Під час ухвалення будь-яких джерел права потрібне повне дотримання принципу «верховенства закону» і визнання всіх нормативно-правових актів суперечать Цивільному Кодексу незначними. Неприпустимо яке склалося на цей час становище, коли безліч нормативних актів Суб'єктів Федерації суперечать Цивільному Кодексу РФ.

Список використаної литературы.

Нормативно-правові акты.

1. Конституція Російської Федерации.//Принята всенародним голосованием.

12.12.1993 р. — «Російська газета », № 237, 25.12.1993 г.

2. Федеральний Конституційний Закон «Про судочинної системи Российской.

Федерації" від 31.12.1996 р. № 1-ФКЗ (ред. від 15.12.2001). ;

" Російська газета ", N 3, 06.01.1997.

3. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина друга) від 29.01.1996 г.

№ 14-ФЗ (ред. від 26.11.2002). — «Збори законодавства РФ », N 5, ст. 410.

4. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина перша) від 30.11.1994 г.

№ 51-ФЗ (ред. 26.11.2002). — «Збори законодавства РФ », 05.12.1994,.

N 32, ст. 3301.

5. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина третя) від 26 листопада 2001.

р. N 146-ФЗ — «Зборах законодавства Російської Федерації» від 3 грудня 2001 р. N 49 ст. 4552.

6. Федеральний Закон «Про виконавче провадження» від 21.07.1997 р. №.

119-ФЗ. — «Збори законодавства РФ », 28.07.1997, N 30, ст. 3591.

7. Федеральний Закон «Про судових приставах» від 21.07.1997 р. № 118-ФЗ.;

" Збори законодавства РФ ", 28.07.1997, № 30, ст. 3590.

8. Федеральний Закон «Про захист прав споживачів» — в ред. Федерального закону від 9 січня 1996 р. / СЗ РФ, 1996, № 3, ст. 140.

9. Закон «Про некомерческих організаціях» від 12 січня 1996 р. / СЗ РФ, 1996,.

№ 3, ст. 145.

10. Основи ДЗ Союзу і республік від 31 травня 1991 р. / Відомості СССР,.

1991, № 26, ст. 733.

11. Патентний Закон РФ від 23 вересня 1992 р. / Відомості РФ, 1992, № 42, ст. 2319.

12. Федеральний закон від 14 червня 1994 р «Про порядок опублікування і запровадження з федеральних конституційних законів, федеральних законів, актів палат Федерального Збори» //СЗ РФ 1994 № 8 У розділі ст 801.

13. Закон РФ від 9 липня 1993 р. «Про авторське право і правах» //ВВС.

РФ. 1993. № 32. У розділі ст. 1242.

14. указ президента РФ від 23 травня 1996 р № 763 «Про порядок опублікування і запровадження з актів Президента Российской.

Федерації, Уряди Російської Федерації і нормативних правових актів федеральних органів виконавчої власти".

Судова практика.

15. Постанова Пленуму Верховного Судна РФ, Пленуму ВАС РФ від 28.02.1995 р. № 2/1 «Про деякі питання, пов’язаних із впровадженням на дію частини першої Гражданкого Кодексу РФ». / БВС РФ, № 5, 1995, Спеціальне додаток до Віснику ВАС РФ, № 1, 2001 г.

Спеціальна литература.

16. Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації (частина перша) Під ред. О. Н. Садикова.// М.: Юридична фірма КОНТРАКТ;

ИНФРА М, 1997. 567 с.

7. Коментар до частини першої Цивільного Кодексу Російської Федерації для підприємців (під общ. ред. Брагинского М. И.).

18. Коментар до частині другій Цивільного Кодексу Російської Федерації для підприємців (під общ. ред. Брагинского М. И.).

19. Громадянське право. Том 1. Підручник. Видання п’яте, перероблене і доповнене. // Під ред. О.П. Сергєєва, Ю. К. Толстого. — М.: ПБОЮЛ.

А.В. Ротников", 2000. — 632 с.

7. Муромцев Р. І. Джерела права (теоретичні аспекти цієї проблеми). //.

Правознавство, 1992 р., N 2.

8. Пяткина З. А. Про теорії джерел права в англійської юриспруденції. //.

Вчені записки ВНИИСХ. 1969. Вип. 19.

7. Зивс З. Л. Джерела права. М., 1982; Держава право у що розвиваються. // Джерела права. М., 1985.

8. Загальна теорія права. М. Новгород, 1993.

9. Зикін І. З. Звичай у радянській правової доктрині. // Рад. держава й право. 1981, N 3.

10. Даниленко Р. М. Звичай в сучасному міжнародне право. М. 1995 г.

11. Хохлов З. А. Концептуальна основа частині другій Цивільного кодексу //.

Цивільний кодекс Російської Федерації. Частина друга. Текст.

Коментарі. Алфавітно-предметний покажчик. М, 1996. З. 235—236.

12. Покровський І.А. Основні проблеми громадянського права. М., 1998 р. (з видання 1917 г.).

13. Калмиков Ю. Х. Питання застосування цивільно-правових норм. Саратов,.

1996 р. З. 31−45.

Додаток 1 ————————— Звернення стягнення частку в статутний капітал ТОВ | ————————————————————————————————————————————————————————————————————— | |Звернення стягнення частку (часточка) учасника в статутному| | |капіталі на вимогу кредиторів покриття боргів допускається| | |тільки за рішенням суду при недостатності іншого майна| |>|учасника суспільства. Справжню вартість частки учасника вправі| | |виплатити: | | |- суспільство | | |- решта учасників суспільства пропорційно їх у статутному| | | капіталі по одностайним рішенням загальних зборів (якщо інший| | | порядок невизначений статутом чи рішення загальних зборів) | | ————————————————————————————————————————————————————————————————————— | ————————————————————————————————————————————————————————————————————— |>|Насправді ж вартість визначається за даними бухгалтерської| | |звітності в останній звітний період | | ————————————————————————————————————————————————————————————————————— | ————————————————————————————————————————————————————————————————————— | |Якщо недоїмку протягом 3 місяців із моменту пред’явлення вимог| >|справжню вартість частки не сплачено на вимогу кредиторів,| |звернення здійснюється шляхом її продажу з публічних| |торгів |.

Додаток 2.

Звернення стягнення частку загалом имуществе.

——————————————————————————————————————————————————————————————————————— | * Кредитор учасника пайовий чи спільної власності вправі при| | недостатності біржа у власника іншого майна зажадати выдела| | його | | | | * Якщо виділення неможливо, кредитор має право вимагати продажу| | боржником своєї частки решті учасників за ціною, сумірною| | ринкову вартість, чи разі їх відмови — продажу цієї частки з| | прилюдних торгів |.

Додаток 3.

Порядок звернення на закладене имущество.

——————————————————————————————————————————————————————————————————————— | Нерухоме | Рухоме | |——————————————————————————————|————————————————————————————————————————| |* Вимоги заставоутримувача|* Вимоги заставоутримувача| | задовольняються з вартості| задовольняються з допомогою предмета| | нерухомого майна по| застави за рішенням суду, якщо інше не| | рішенню суду | передбачено угодою заставника| |* Без звернення до суду — лише| з заставоутримувачем | | виходячи з нотаріально|* Стягнення відбувається лише по| | посвідченого угоди| рішенню суду, якщо: | | заставника з залогодержа-| - для підписання договору заставу| | телем, укладеного після| вимагалося згоду іншої особи| | виникнення підстав щодо| чи органу | | звернення | - предмет застави — майно, має| | | значну історичну, художест-| | | венну або ту культурну цінність| | | - заставник відсутня устано-| | | вити місце його перебування неможливо| ——————————————————————————————————————————————————.

Додаток 4.

[pic].

ВИКОНАВЧИЙ ЛИСТ г. Тула.

Річ № А 608/36 від 12.12.2002 «12 «грудня 2002 г.

Арбітражний суд Тульської области.

Рішенням від «10 «листопада 2002 р. за позовом Комітету з управлінню майном Тульської області привертає суспільству з обмеженою відповідальністю «Скиф"о стягнення боргу орендну плату у вигляді 54 600 рублів суд вирішив: стягнути з суспільству з обмеженою відповідальністю «Скіф» в користь Комітету з управлінню майном адміністрації Тульської області заборгованість по орендну плату у вигляді 54 600 (п'ятдесят чотири тисячі шістсот) рублів за договором оренди нежитлового будинку № 20 від 11.06.2001 г.

Рішення перейшло лише чинність закону «10 «грудня 2002 г.

Повне найменування взыскателя та її адресу: Комітет із управлінню державним майном Тульської області: р. Тула, вул. Радянська 112.

Повне найменування боржника та її адресу: суспільство з обмеженою відповідальністю «Скіф», 300 000, р. Тула, Пролетарський район, вул. Поштова 11.

Виконавчий лист може бути пред’явлений до виконавця пізніше трьох років після вступу судового акту на чинність закону чи закінчення терміна, встановленого при відстрочку чи розстрочку її виконання, або з дня винесення визначення про відновлення пропущеного терміну для пред’явлення виконавчого аркуша до исполнению.

Відповідно до статтею 197 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації судові акти, які вступили до чинність закону, виконуються усіма державними органами, органами місцевого самоврядування й іншими органами, організаціями, посадовими особами та громадянами на території Російської Федерації гаразд, встановленому названим Кодексом та Федеральним законом.

Що стосується невиконання судового акта арбітражного суду до винним особам вживаються заходи, передбачені статтями 206, 207 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерации.

Суддя _____________________________ В. М. Большаков.

М.П.

Додаток 5.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ.

Про ПОРУШЕННІ ВИКОНАВЧОГО ПРОИЗВОДСТВА.

" 22 «грудня 2002 р. р. Тула.

" 18 «грудня 2002 р. виконання до судовому приставувиконавцю Пролетарського районного підрозділи служби судових приставів р. Тули Кожанову С. Г., надійшов виконавчого листа № А 608/36 від 12.12.2002 р, виданий Арбітражним судом Тульської області, відповідний вимогам, що ставляться до виконавчим документам.

Керуючись п. 2 ст. 9 Федерального закону «Про виконавчому виробництві «, судовий пристав — виконавець постановил:

1. Порушити виконавче провадження щодо боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Скіф», який би за адресою: Тульська область, місто Тула, Пролетарський район, вул. Поштова 11.

2. Боржникові вчасно 5 (п'ять) днів із дня порушення виконавчого виробництва пропоную добровільно зробити оплату з цього приводу Комітету з управлінню майном Тульської області боргу орендну плату в розмірі 54 600 (п'ятдесят чотири тисячі шістсот) рублів. 3. Що стосується невиконання виконавчого документа без поважних причин вчасно, встановлений для добровільного виконання зазначеного документа, судовий пристав — виконавець виносить постанову, за яким з боржника стягується виконавський збір у розмірі 7% від стягуваної суми чи вартості заарештованого майна боржника. Що стосується невиконання виконавчого документа немайнової характеру виконавський збір стягується з боржника — громадянина у вигляді 5 мінімальних розмірів оплати праці, з боржника — організації - 50 мінімальних розмірів оплати труда.

4. Копію постанови направити: стягувачеві Комітету з управлінню майном адміністрації Тульської області, боржникові суспільству з обмеженою відповідальністю «Скіф», Арбітражному суду Тульської области.

Постанова про порушення виконавчого виробництва може оскаржити до суду 10-денний срок.

Судебный пристав — виконавець ____________ С. Г. Кожанов М.П.

Приложение 6.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ.

ПРО УЧАСТІ ФАХІВЦЯ У ВИКОНАВЧОМУ ПРОИЗВОДСТВЕ.

06 січня 2003 р. р. Тула.

Судовий пристав — виконавець Пролетарського районного підрозділи служби судових приставів р. Тула Кожанов С. Г. у виконанні виконавчого документа: виконавчого листа.

№ А 608/36 від 12.12.2002, виданого Арбітражним судом Тульської області по виконавчого провадження № ИП-1306 для роз’яснення низки питань, потребують спеціальних знань: оцінки легкового автомобіля марки ВАЗ-2106, належить боржникові ТОВ «Орсил», керуючись ст. 41 Федерального закону «Про виконавчому виробництві «,.

постановил:

назначить фахівця Петрова Н. П., оцінювача ТОВ «Перспектива», ліцензія А- 125/873.

Постанова може бути оскаржене в відповідний суд 10-денний срок.

Відповідальність через відмову, відхилення від формулювання висновку чи надання явно помилкового укладання предупрежден.

_______________ Н. П. Петров.

Судовий пристав — виконавець ________________ С. Г. Кожанов.

М.П.

Додаток 7.

АКТ.

ОПИСУ І АРЕШТУ МАЙНА ДОЛЖНИКА.

" 06 «січня 2002 р. г. Тула.

Судовий пристав — виконавець Пролетарського підрозділи служби судових приставів р. Тула Кожанов С. Г. виходячи з виконавчого аркуша, А 608/36 від 12.12.2002, виданого Арбітражним судом Тульської області, і навіть постанови судового пристава — виконавця про накладення арешту на майно боржника від 06.01.2003 г.

в присутності понятих, ознайомлених із їх правами і обов’язками (прізвища, ініціали, адрес):

1. ______________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ ________________________________________________________.

2. ______________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ ________________________________________________________ справив описування майна, належить боржникові ТОВ «Орсил».

Під час упорядкування опису були присутні: ___________________________.

____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ ____________________________________ __________________________________________________________________.

Арештові піддане таке имущество:

|No.|Название і опис |Количество,|Предваритель-|Примечание | | |предметів із зазначенням | | | | | |характерних ознак |міра, вагу |ная оцінка | | | |(колір, розмір, рік випуску | | | | | |тощо.) | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |.

Зміст заяв і коментарів зауважень, зроблених у ході складання опису заарештованого майна _____________________________________ ____________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ ________________________________________________________ __________________________________________________________________.

Прізвища, ініціали і підпису осіб, зробили під час упорядкування справжньої опису заяву і (чи) зауваження __________________________ ____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ ______________________________________________.

Зазначене у цьому акті майно прийняв на відповідальне зберігання __________________________________________________________________ __________________________________________________________________.

Встановлений режим зберігання заарештованого майна ____________ ____________________________________________________________________________ ________________________________________________________.

Про кримінальної й матеріальної відповідальності за розтрату, відчуження, приховування чи підміну прийнятого майна предупрежден.

Судовий пристав — виконавець __________________ С. Г. Кожанов.

Поняті: 1. _____________________________________________________.

2. _____________________________________________________.

Інші особи: ____________________________________________________ __________________________________________________________________.

———————————- 1 Є. А. Шаповалова Норми міжнародного права як джерело російського громадянського права. // Вісник Московського університету 1999 р. № 1 з. 94 [1] Хропанюк В. М. Теорія держави й права.2-е видання. М. 1997 р. с. 171 [2] Загальна теорія права. М. Новгород, 1993, з. 249. [3] Зикін І.С. Звичай у радянській правової доктрині. //Радянське держава й право. 1981. № 3, з. 128. [4] Загальна теорія права. М. Новгород, 1993, з. 251. [5] Проблеми теорії держави й права. М.: Юридична література, 1987, з. 330. [6] Зивс З. Л. Джерела права. М., 1981, с.152−181. [7] Даниленко Р. М. Звичай в сучасному міжнародне право. М., 1988, з. 80−103. [8] Г. Б. Венгеров Теорія держави й права. Частина 2. Теория права. Том 1, з. 136. [9] Г. Б. Венгеров Теорія держави й права. Частина 2. Теория права. Том 1, с. 129. [10] Загальна теорія права. М. Новгород. 1993, з. 254. [11] Загальна теорія права. М. Новгород. 1993, з. 254−255. [12] Сюкияйнен Л. Р. Доктрина як джерело мусульманського права.//Источники права. М, 1985, з. 65−83. [13] Відомості Верховної ради СРСР. 1986. № 37. У розділі ст. 772. [14] Тихомиров Ю. А. Закон процес формування громадянського суспільства.// Радянське держава й право. 1991. № 8, з. 25.