Правовой режим комерційної тайны

Санкт-Петербурзький Державний Університет юридичний факультет кафедра комерційного права.

ПРАВОВОЇ РЕЖИМ КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЫ.

Дипломна робота студента 2 групи Y курсу денного відділення юридичного факультета.

Додичева Ігоря Николаевича.

Науковий керівник: доцент к.ю.н. Шишкіна Вера.

Сергеевна.

Санкт-Петербург. квітень 1999 года.

Запровадження 2.

1. Історія розвитку російського законодавства про комерційну таємницю. 4.

2. Система російського законодавства про комерційну таємницю. 6.

3. Поняття і правова природа комерційної таємниці. 8.

4. Суб'єкти права на комерційну таємницю. 17.

5. Зміст права на комерційну таємницю. 19.

6. Співвідношення службової і комерційної таємниці. 22.

7. Ознаки комерційної таємниці. 24.

1. Комерційна цінність інформації. 24.

2. Відсутність доступу до інформації на законних підставах. 26.

3. Заходи з охорони конфіденційності інформації. 30.

8. Захист прав володаря комерційної таємниці. 35.

1. Загальні засади. 35.

2. Способи захисту від розголошення комерційної таємниці. 38.

3. засоби захисту від незаконного отримання комерційної таємниці. 43.

4. Способи захисту від використання комерційної таємниці. 45.

Укладання. 47.

Використана література. 49.

Використані нормативно-правові акти. 51.

Правовий інститут комерційної таємниці є підставою невід'ємною ознакою ринкової економіки. У процесі здійснення підприємницької діяльності нагромаджується велика кількість різноманітної інформації, має важливого значення для успішного бізнесу. У середовищі сучасних умовах інформаційного суспільства інформація набуває значення найважливішого ресурсу, якого немислимо нормальне функціонування ні окремого підприємця, ні й держави загалом. Понад те, з і удосконаленням інформаційних технологій, інформація набуває характеру однієї з найважливіших видів товару на рынке. 1] Природно, обличчя, що має що така інформацією, прагне зберегти цю інформацію у себе, запобігти її отримання третіми особами, оскільки у багатьох випадках таке отримання може мати просто катастрофічні наслідки бізнесу. За сучасних умов жорсткої конкурентної боротьби правовий захист різноманітних інформації необхідна для дальшого поступу підприємництва та становлення справді ринкової економіки, заснованої на вільної конкуренції. Як слушно відзначається у літературі: «Забезпечення правової захищеності вітчизняної науковотехнічної продукції сприяють підтриманню національної, зокрема економічної і технологічного безпеки Росії. Надёжная правова охорона результатів інтелектуальної діяльності - найефективніший засіб боротьби з промислового шпигунства, вона сприяє захисту авторів, і власників науково-технічних результатов"[2].

Протягом значного часу інститут комерційної таємниці був невідомий вітчизняного законодавства. Це зрозуміло: за умов відсутності конкуренції, повного одержавлення просто був потреби у подібних правових інститутах. Поняття, близькі по змісту комерційну таємницю, траплялися тільки в нормативно-правових актах, присвячених регулювання зовнішньоекономічної діяльності радянських організацій. Тим більше що, інститут комерційної таємниці має у російському праві глибше, ніж це може видатися здавалося б. Проблема захисту конфіденційної комп’ютерної інформації, зокрема комерційної таємниці, була детально розроблено у вітчизняної юриспруденції. Прикладом може бути що вийшла 1910 року та значною мірою не втратила своєї актуальності до нашого часу монографія У. Розенберга «промислова тайна». 3] Торкалися проблеми, пов’язані з комерційною таємницею, й у працях іншого видатного цивилиста другої половини XIX початку ХХ століття — Г. Ф. Шершеневича. 4].

З переходом Росії до ринкової економіки, з реформуванням вітчизняного законодавства, приведенням їх у відповідність до новими вимогами, інтерес до комерційну таємницю знову зростає, що підтверджується появою у літературі великої кількості робіт, присвячених цієї проблеме.

Справжня робота присвячена дослідженню правової природи комерційної таємниці, її основних ознак, способів охорони інформації, складової комерційну таємницю, та питаннями захисту інтересів її обладателей.

1. Історія розвитку російського законодавства про комерційної тайне.

Інститут комерційної таємниці має у російському законодавстві значно більше глибоке коріння, ніж це може видатися здавалося б. Правові норми, які передбачали відповідальність за розголошення цінної конфіденційної комп’ютерної інформації, містилися ще Уложенні про покарання 1845 года. 5] Так, Розділ YIII Уложення «Про злочинах і проступки проти суспільного ладу і благочиння» включав у собі 3 статті, присвячених відповідальності за розголошення секретної інформації. Стаття 1355 передбачала відповідальність за розголошення фабричного секрету; ст. 1187 — за розголошення таємниці торгової, і ст. 1157 — за розголошення таємниці кредитних установлень. Стаття 1355 передбачала відповідальність як ув’язнення від 4 до 8 місяців відношенні «з людей, які належать до фабриці, заводу чи мануфактурі, хто оголосить якесь, вміст таємно і очолюване ним як таємниці засіб, вживане при виготовленні чи опорядженні творів тих фабрик, заводів чи мануфактури, коли було в це позитивного згоди тих, яким ця таємниця належить з права, і, следственно, до збитку их"[6]. Стаття 1187 передбачала відповідальність за «учинение прикажчиком чи сидельцем явного підриву кредиту хазяїна шляхом … відкриття будь-якої таємниці та … шкідливих на рахунок хазяїна разглашений"[7]. Стаття 1157 передбачала відповідальність банківських службовців за розголошення відомостей, які становлять банківську таємницю, зокрема, коли це «…зроблено ними з наміром зашкодити честі чи кредиту будь-якого приватного лица"[8].

Кримінальну звід уложень 1903 года[9] включало у собі цілий розділ, посвящённую відповідальності за розголошення різноманітних таємниць: главу XXIX «Про оголошенні таємниць». Ця глава включала у собі 6 статей, предметом трьох із яких були таємниця фабрична, таємниця комерційна і таємниця кредитна. Щоправда на дію ця глава не була введена.

Під фабричної таємницею Покладання розуміло «особливі, вжиті на заводі, фабриці чи закладі, чи припущені до використання прийоми производства"[10]. Під кредитної таємницею порузумівались «відомості, явно які становлять таємницю цих (кредитних) установ, які підлягають огласке"[11]. Поняття комерційної таємниці Укладенням не розкривалося, але, у всій видимості, йшлося і про таємниці купецьких книжок. Так, Г. Ф. Шершеневич писав, що комерційна таємниця поширюється на купецькі книжки якими закон визнав принцип неприкосновенности. 12] Купецькі книжки представляли собою те, що зараз прийнято називати бухгалтерської отчётностью. У цих книгах (види й кількість яких дифференцировалось залежно від величини торгового підприємства) записувалися усі торгових операцій, прихід і витрати коштів, кредитори і боржники підприємства, рахунки власного капіталу і розбазарювання майна, рахунки прибутків і збитків тощо. Таким чином, ознайомлення із вмістом ці книжки могло дати досить повну картину про торговому підприємстві, що, природно, зумовлювало необхідність гарантувати їхню недоторканність. У літературі того часу неодноразово підкреслювалося, що «зобов'язавши купця тримати торгові книжки, зберігати торгову кореспонденцію тощо., закон на противагу до цієї спеціальної обов’язки мав надати йому і збереження торгової тайны». 13] Розголошення таємниці торгових книжок також визнавалося однією з коштів недобросовісної конкуренции.

Отже, охорона конфіденційної комп’ютерної інформації в дореволюційної Росії, забезпечувалася, переважно, з допомогою ном кримінального права.

З встановленням радянської влади інститут охорони комерційної таємниці за цілком зрозумілих причин зник з вітчизняної законодательства.

Відродження інституту комерційної таємниці пов’язані з Законом СРСР «Про підприємствах, у СРСР» від 4 червня 1990 года. 14] Стаття 33 цього закону визначала комерційну таємницю як «які є державними секретами відомості, пов’язані з виробництвом, технологічної інформацією, управлінням, фінансами, і той діяльністю підприємств, розголошення (передача, витік) яких може зашкодити його интересам». В відповідності зі ст. 2 Закону РРФСР «Про власність в РРФСР» від 24 грудня 1990 года[15], секрети виробництва ставилися до охоронюваним об'єктах інтелектуальної власності. Закон РРФСР «Про підприємства і підприємницької діяльність у РРФСР» від 25 грудня 1990 года[16] підтвердив право підприємства на комерційну таємницю. Закон РФ «Про конкуренції й обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» від 22 березня 1991 года[17] (далі - Закон конкуренцію) відносив до форм недобросовісної конкуренції з «отримання, використання, розголошення науковотехнічної, виробничої, чи торгової інформації, зокрема комерційної таємниці, без згоди її власника». Подальший розвиток інститут комерційної таємниці одержав у Основах громадянського законодавства Союзу і Республік від 31.05.91., введённых на дію біля РФ 4 серпня 1992 года[18] (далі - Основи громадянського законодавства). Стаття 151 Основ встановлювала следующее:

" Володар технічної, організаційної чи комерційної інформації, складової секрет виробництва (ноу-хау), має право захисту від використання цієї інформації третіми особами за умови, що: 1) цю інформацію має справжню чи потенційну комерційну цінність з невідомості її третіх осіб; 2) до цієї інформації немає вільного доступу на законних підставах; 3) володар інформації приймає належних заходів до охорони її конфіденційності. Термін охорони ноу-хау обмежується часом дії таких умов. Обличчя, неправомірно що використовує ноу-хау, те що іншій юридичній особі, зобов’язане відшкодувати йому збитки. Обличчя, самостійно й більше сумлінно яке здобуло таку інформацію вправі використовувати її без яких би не пішли обмежень " .

Остаточне закріплення у законодавстві інститут комерційної таємниці отримав відповідь із прийняттям та з першій його частині Цивільного кодексу РФ.

2. Система російського законодавства про комерційної тайне.

Систему російського законодавства, яке регулює відносини, пов’язані з комерційною таємницею, утворюють правові норми різних галузей права: конституційного, громадянського, кримінального, административного.

Основні норми містить Конституція РФ. Так, стаття 34 Конституції гарантує право кожного на вільне використання своїх здібностей і розбазарювання майна для підприємницької й інший не запрещённой законом економічної діяльності. стаття 44 гарантує кожному свободу літературного, художнього, наукового, технічного та інших видів творчості. Відповідно до ст. 29 Конституції «кожен проти неї вільно шукати, отримувати, передавати, виготовляти і навіть поширювати інформацію будь-яким законним способом». Відповідно до ст. 45, «кожен вправі захищати своїх прав і свободи всіма засобами, не запрещёнными законом».

Центральне місце серед джерел правовим регулюванням відносин, що з комерційною таємницею, займає Цивільний кодекс РФ (далі - ДК РФ). Стаття 139 ДК РФ містить визначення комерційної таємниці. З іншого боку, безпосередній стосунок до аналізованої проблемі мають становища ст. 1, 9, 10, 11, 12, 14, 15, 16 і т.д.

Важливе значення має Закон РФ «Про інформацію, інформатизації і захисту інформації» від 25 січня 1995 года[19] (далі - Закон про інформації), який містить визначення інформації, документованої інформації, конфіденційної информации.

Ряд положень, причетних до комерційну таємницю, містить вже згадуваний Закон про конкуренции.

Ряд законодавчих актів передбачає відповідальність державних службовців органів за розголошення відомостей, складових комерційну таємницю: Податковий кодекс РФ[20], Закон РФ «Про федеральних органах податкової поліції» від 24 червня 1993 года[21] і т.п.

Сюди ходить і кілька підзаконних актів. Наприклад, указ президента РФ «Про затвердження переліку відомостей конфіденційного характеру» № 188 від 6 березня 1997 года[22], і навіть Постанова уряду РРФСР «Про перелік відомостей, які можуть становити комерційну тайну"[23].

Проект частини III ДК РФ[24] також стосується комерційної таємниці: стаття 1113 «Об'єкти виняткових прав» розділу Y «Виняткові права (інтелектуальну власність) проекту відносить до об'єктів інтелектуальної власності «охоронювані від розголошення необщедоступные відомості (информацию)».

Нині перебуває на розгляді Державній думі перебуває проект Закону «Про комерційну таємницю», прийнятий у першому чтении. 25] Варто відзначити, що у переважну більшість країн відсутні спеціальні закони, регулюючі відносини, пов’язані з комерційною таємницею (ноу-хау, торговими секретами). Як винятку може бути США, де діє Однаковий Закон про Торгових Секрети 1979 року у редакції 1985 року (The Uniform Trade Secrets Act), і навіть Великобританію, де діє Закон «щодо порушення конфіденційності» (Bill on Breach of Confidence) 1981 року, регулюючий питання, пов’язані з впровадження обов’язків конфіденційності, що накладаються до осіб, які одержують конфіденційну інформацію (зокрема комерційну таємницю), і який встановлює процедури, застосовувані у разі порушення обов’язки конфіденційності, і навіть кошти захисту, застосовувані при таких процедурах. 26] проблема прийняття спеціального закону, яке регулює відносини, пов’язані з комерційною таємницею, у літературі оцінюється неоднозначно. Приміром, О.П. Сергєєв вважає, що у прийнятті спеціального закон про охороні комерційної таємниці не потрібно, «предосить чіткого поняття комерційної таємниці, визначення змісту прав її власника та дійових заходів їх ефективній захисту. Сучасне законодавство таку можливість предоставляет». 27] З іншого боку, у літературі відзначається, що у сучасних умовах прийняття такого закону України є досить актуальним і має сприяти «забезпечення національних інтересів Росії … і перешкоджати неправомірному і безоплатному використанню вітчизняних ноу-хау зарубіжними фирмами». 28].

3. Поняття і правова природа комерційної тайны.

Легальне визначення комерційної таємниці дає стаття 139 ДК РФ: комерційна таємниця — це, має справжню чи потенційну комерційну цінність з її невідомості третіх осіб, до котрої я немає доступу на законних підставах і грамотний власник якій бере заходи для охороні її конфіденційності. Не вдаючись поки деталі, відзначимо, що аналогічно комерційна таємниця й по законодавству інших країнах. Так, Однаковий Закон США про Торгових Секрети визначає торговий секрет як «інформацію, включаючи формулу, зразок, компіляцію даних, програму, механізм, метод, технологію чи процес, яка: і) має справжню чи потенційну комерційну цінність з її невідомості або неможливості її легкого отримання законними засобами особами, які можуть здобути зиск із її розкриття чи використання; і ii) власник якого вживає заходів з охорони її конфіденційності, є розумними при в даних обставинах » .

Як кажуть, визначення комерційної таємниці, що міститься в Цивільному кодексі, по основних своїх параметрами відповідає закордонним аналогам.

У свій час Закон СРСР «Про підприємства у СРСР» визначав комерційну таємницю як «відомості, пов’язані з виробництвом, технологічної інформацією, управлінням, фінансами і той діяльністю підприємства». Основи громадянського законодавства (ст. 151) визначали вужчу сферу застосування комерційної таємниці: до неї Основами була віднесена «технічна, організаційна і комерційна інформація». Чинний ДК РФ зовсім позбавлений вказівок на характер відомостей, що відносяться до комерційну таємницю, тому комерційну таємницю нині можуть складати будь-які відомості про, (крім відомостей, які можуть складати комерційну таємницю з вказівки закону), відповідні критеріям, які висуваються ст. 139 ДК РФ.

Нині виникла правова невизначеність щодо такого об'єкта цивільних прав як ноу-хау. Закон РРФСР «Про власність в РРФСР» вказував ноу-хау серед об'єктів інтелектуальної власності. Основи громадянського законодавства розглядали ноу-хау як синоніма терміну «секрети виробництва». ДК РФ, у статті 139 оперує терміном «інформація», що дозволило деяким авторам вважати, що «такі терміни як секрет виробництва, ноу-хау, торгові секрети, конфіденційна інформація, і т.д. … позначають по суті один і той ж поняття, що у новому ДК РФ одержало найменування «службової і комерційної тайны». 29] Тим більше що, поняття «ноу-хау» не зникло остаточно з правового обороту. воно продовжує застосовуватися у багатьох міжнародні договори, ув’язнених Російською Федерацією коїться з іншими государствами[30], і навіть у внутрішньому законодавстві, переважно, в нормативно-правові акти, присвячених бухгалтерського учёту й оподаткуванню, які у тому однині і після набрання чинності першій його частині ДК РФ[31]. На відміну від визначень комерційної таємниці, можна зустріти у літературі, що до комерційної таємниці відносять будь-які, пов’язані з функціонуванням власника таємниці факты[32], під ноу-хау у літературі зазвичай розуміються відомості цілком певного характеру. Приміром, щодо одного джерелі ноу-хау окреслюється поняття, «яке застосовується до незапатентованной інформації (незалежно від цього, є вона патентоспроможною чи ні), що містить інформацію про формулі, рецепті, устрої чи способі, а також якомусь методі, застосування якого уможливлює виробництво певній продукції … чи забезпечує розв’язання конкретних практичних питань, що з производством». 33] Відповідно до іншого визначенню, «ноу-хау є позначення технічних знань, виробничого досвіду та інформації, яка потрібна на виготовлення певного вироби, відтворення тій чи іншій технології … ноу-хау, зазвичай, предмет продажи». 34].

Отже, під ноу-хау прийнято розуміти цілком конкретні відомості, використовувані у виробництві. Ноу-хау можна розглядати в ролі різновиду комерційної таємниці, але це поняття зовсім на збіжні. Ноу-хау може бути предметом продажу, права на ноу-хау можуть вноситися як внеску до статутний капітал юридичних лиц[35], що не можна сказати багато інших відомостях, які можуть складати комерційну таємницю. З іншого боку, з положень Конвенції, учреждающей Всесвітню Організацію Інтелектуальним Власності (ВОИС)[36], ноу-хау традиційно заведено відносити до об'єктів інтелектуальної власності. Тим більше що, виходячи з змісті статей 138, 139 ДК РФ, не можна зробити однозначного виведення у тому, чи є ноу-хау об'єктом інтелектуальної власності (про це попереду). Так, А.І. Козирєв пише: «Поняття комерційної таємниці істотно ширше, ніж поняття „ноу-хау“, оскільки комерційну таємницю можуть становити також списки клієнтів, первинні бухгалтерські документи і ще відомості, розголошення яких небажано за тими або іншим суб'єктам причин. Зрозуміло, такі об'єкти не можна розглядати, як об'єкти інтелектуальної собственности». 37].

Як бачимо, було виправдано в що готується Законі «Про комерційну таємницю», соціальній та III частини Цивільного кодексу кардинально вплинути на проблему шляхом законодавчого визначення поняття ноу-хау та її співвідношення з комерційною таємницею з одного боку, і об'єктами інтелектуальної власності - з другой.

Отже, Цивільний кодекс в ст. 139 визначає комерційну таємницю через слово «інформація». Стаття 128 вказує інформацію серед інших об'єктів цивільних прав. Саме поняття інформацією ДК не розкривається. Основні становища, що стосуються інформації та її перебування у цивільному обороті, містить вже згадуваний Закон про інформацію. Так, стаття 2 цього закону тепер визначає інформацію, як дані про осіб, предметах, фактах, подіях, явищах і процесах, незалежно від форми їх представлення. У відповідності зі статтею 6 закону про інформації, у цивільному обороті можуть перебувати інформаційні ресурси, і документи. Поняття «інформаційні ресурси «і «документи «розкриваються у цій самій статті: так, під документом (документованої інформацією) визнається зафіксована на матеріальному носії інформація з реквізитами, що дозволяє її ідентифікувати; під інформаційними ресурсами розуміються окремі документи й окремі масиви документів, документи і масиви документів мають у різних інформаційних системах. Відповідно до ст. 5 закону про інформації, документування інформації є обов’язковою умовою включення інформацією інформаційні ресурси. Основне значення нам має поняття документованої інформації. Це «грунтується на двуединстве — інформації та матеріального носія, якою вона відображена; документована інформація є об'єкт матеріальний «[38].

Далі, Закон про інформацію поділяє інформацію з різним категоріям доступу. Так стаття 10 цього закону поділяє інформацію на загальнодоступну (входить у державні інформаційні ресурси) і документовану інформацію з обмеженою доступом. Документована інформація з обмеженою доступом в умовах її правового режиму підрозділяється на інформацію, отнесённую до державну таємницю і конфіденційну (п. 2 ст. 10). Відповідно до п. 5 ст.10 закону про інформації, віднесення інформації до конфіденційної ввозяться порядку, встановленому законодавством РФ. Також, стаття 2 закону про інформації визначає конфіденційну інформацію, як документовану інформацію, доступом до якої обмежений у відповідно до законодавства РФ.

Порядок віднесення інформації до конфіденційною і види конфіденційної комп’ютерної інформації встановлено Указом Президента РФ № 188 від 06.03.1997. «Про затвердження переліку відомостей конфіденційного характера». В відповідність до даним Указом, до конфіденційної комп’ютерної інформації относятся:

. Відомості про фактах, подіях особах і обставинах приватного життя громадянина, дозволяють ідентифікувати її особистість (персональні дані), крім відомостей, які підлягають поширенню у засобах масової інформацією встановлених федеральними законами случаях.

. Дані, складові таємницю слідства й судопроизводства.

. Службові відомості, доступом до яким обмежений органами структурі державної влади відповідно до Цивільним кодексом.

Російської Федерації і федеральними законами (службова тайна).

. Дані, пов’язані з їхньою професійною діяльністю, доступом до яким обмежений у відповідність до Конституції Российской.

Федерації і федеральними законами (лікарська, нотаріальна, адвокатська таємниця, таємниця листування, телефонних переговорів, поштових відправлень, телеграфних чи інших повідомлень й дуже далее).

. Дані, пов’язані з комерційною діяльністю, доступом до яким обмежений у відповідність до Цивільним кодексом Российской.

Федерації і федеральними законами (комерційна тайна).

. Відомості про сутності винаходи, корисною моделі чи промислового зразка до офіційної публікації інформації про них.

Отже, комерційна таємниця одна із видів конфіденційної комп’ютерної інформації. З положень законодавства, до комерційну таємницю може бути зарахована лише документована інформація, тобто. інформація, яка зафіксована на будь-яких матеріальних носіях. Такий висновок підтверджено і тим, що проект Закону «Про комерційну таємницю» комерційною таємницею також зізнаються відомості, зафіксовані на будь-яких матеріальних носіях: документах, матеріальних об'єктах, зокрема фізичних полях, у яких інформація складова комерційну таємницю, знаходить своє відображення як символів, образів, сигналів, технічних прийняття рішень та процессов. 39] Ідеї, задуми, відома і інші дані, хоч би цінність їхнього володаря де вони представляли, якщо де вони зафіксовані у будь-якої матеріальної формі, по чинного законодавства залишаються незащищёнными. Тим більше що, в відношенні інформації важливо чи, як і формі вони існують, бо, як і цінність відомостей, що вона містить. Слід зазначити, що законодавство інших країнах не пов’язує надання правової охорони даними, що становить комерційну таємницю, зі своїми фіксацією на будь-яких матеріальних носителях.

Нині однією з спірних питань є питання тому, чи можна розглядати комерційну таємницю як об'єкт інтелектуальної собственности.

Все, існуюче в юридичної літературі розмаїття думок на цей рахунок, за результаті зводити до двом діаметрально протилежним точкам зору. Представники першої вважають, що комерційна таємниця може вважатися об'єктом інтелектуальної власності. Так, на думку О.П. Сергєєва, «комерційна таємниця має усіма властивостями об'єкта інтелектуальної власності і є його особливої разновидностью"[40]. Аналогічної позиції дотримуються В.А. Дозорцев[41], автори науковопрактичного коментарю до цивільного кодексу РФ[42]. Прибічники інший погляду, навпаки, вважають, що комерційна таємниця об'єктом інтелектуальної власності не является. 43]. Такому розбіжності у поглядах значною мірою сприяє те, що позиція законодавця у тому питанні теж відрізняється постоянством.

Так, Закон РРФСР «Про власність в РРФСР », у статті 2 прямо вказував на ноу-хау й торгові секрети як у об'єкти інтелектуальної собственности.

Основи громадянського законодавства хоч і містили в ст. 151 развёрнутую характеристику секретів виробництва (ноу-хау), нічого не говорили щодо її співвідношення з об'єктами інтелектуальної власності. Тим самим було, приналежність секретів виробництва до об'єктів інтелектуальної власність поставлена під сомнение.

Сумніви ці ще більше посилилися з прийняттям першій його частині Цивільного кодексу РФ. Ні на статті 138, присвяченого інтелектуальної власності, ні з статті 139, присвяченого комерційну таємницю, не міститься відповіді питання, чи можна вважати комерційну таємницю об'єктом виняткових прав.

Проект закону «Про комерційну таємницю «комерційну таємницю об'єктом інтелектуальної власності не розглядає. Проект III частини Цивільного кодексу РФ, навпаки, відносить до об'єктів інтелектуальної власності «охоронювані від розголошення необщедоступные відомості (информацию)».

У зарубіжній літературі питання віднесення комерційної таємниці до об'єктах інтелектуальної власності, також вирішується по-різному. Так, американський автор Річард Стим пише: «Торгові секрети є важливою різновидом прав інтелектуальної собственности"[44]. У Німеччині навпаки, такі дані до об'єктів виняткових прав не ставляться. Так, на думку Р. Штумпфа, «ноу-хау перестав бути будь-якої формою охорони промислової власності, бо вона не має ознаками виняткового права». 45] Інший дослідник німецького законодавства охороні інтелектуальної власності також зазначає: «На ноу-хау немає ні абсолютного, ні виняткового права на нематеріальні результати інтелектуальної деятельности». 46].

Перш ніж питанням, чи може розглядатися комерційна таємниця як об'єкт інтелектуальної власності, необхідно з’ясувати, чим є поняття «інтелектуальна собственность».

Термін «інтелектуальну власність» вперше зустрічається у французькому законодавстві XYIII століття. Його обгрунтування міститься у рамках доктрини природного права, представленої французькими філософамипросвітителями: Вольтером, Дідро, Руссо та інші. Відповідно до їх поглядами, «право творця творчого результату, чи це літературне твір чи винахід, є його невід'ємним, природним правом, виникає із самої природи творчої роботи і існує незалежно від визнання цього права державної властью». 47] З свого виникнення цю концепцію дала народження двом правовим теоріям, по-різному які оцінюватимуть характер прав на творчі результати. Перша теорія носить назва проприетарной (від анг. property — майно). Сутність даної теорії залежить від прирівнюванні прав на результати творчої діяльності права власності (чому й отримала назву проприетарной). Попри те що, що це теорія від початку існування піддавалася серйозної критиці, вона і на цей час. Приміром, США чимало суддів розглядають комерційну таємницю як звичайну власність і застосовують закони з праву власності, визначенню і розкраданню приватної власності та інтелектуальної собственности. 48].

Теорією, яка протистоїть проприетарной, є отримує все більше визнання теорія виняткових прав. Відповідно до основними положеннями даної теорії права авторів, винахідників, патентообладателей тощо. повинні прагнути бути визнані правами особливий, які перебувають поза класичного розподілу цивільних прав на речові, зобов’язальні і личные. 49].

Відповідно до ст. 138 ДК РФ, під інтелектуальної власністю визнається прерогатива громадянина чи юридичної особи на результати інтелектуальної роботи і прирівняні до них кошти індивідуалізації юридичної особи, індивідуалізації продукції, виконуваних робіт чи послуг. Отже, як і раніше, що зараз законодавство використовує поняття «інтелектуальну власність», фактично під нею розуміється сукупність особистих і прав на результати інтелектуальної власності, у своїй ці права «як найтісніше взаємозв'язані й переплетені, створюючи між собою нерозривне единство». 50].

З змісту статті 138 ДК РФ, під об'єктом інтелектуальної власності, насамперед, визнається якийсь результат інтелектуальної деятельности. 51].

Поняття «результат інтелектуальної діяльності» деталізується в законодавчі акти, присвячених регулювання відносин, що з конкретними об'єктами інтелектуальної власності. Приміром, в відповідності зі ст. 6 Закону РФ «Про авторське право і правах» від 9 липня 1993 года[52], об'єктом авторських прав є твори науки, літератури і мистецтва, є результатом творчої діяльності. З положень Патентного закону РФ від 23 вересня 1992 года[53], винаходу надається правова охорона, коли вона є новим, має винахідницький рівень і той промислово застосовно (ст. 4); промисловому зразком — якщо він нове і оригінальним (ст. 6); корисною моделі - якщо вона є новою. Новизна, своєю чергою, передбачає певний елемент творчості. Отже, спільність різних об'єктів інтелектуальної власності «проявляється в тому, що вони пов’язані з творчою діяльністю человека». 54] Тим більше що, ДК РФ визначає об'єкт інтелектуальної власності як «результат інтелектуальної діяльності», ніж як «результат творчої діяльності». Поняття інтелектуальної діяльності ширше поняття творчої роботи і цілком може охоплювати у собі об'єкти, не що носять творчого характера.

Далі, у літературі вказується, під об'єктом інтелектуальної власності завжди мається на увазі благо нематеріальне, яке лише втілюється в певних матеріальних об'єктах, що його матеріальними носителями". 55].

Отже, об'єктом інтелектуальної власності є певний нематеріальне благо, створене результаті інтелектуальної діяльності. Їм може бути інформація. Як зазначалося, інформація як така нематеріальна і тільки втілюється на матеріальних носіях. Також цілком справедлива думка, що «інформація створюється практично у процесі будь-який інтелектуальної (розумової) діяльності человека». 56].

Отже, комерційна таємниця як різновид інформації, цілком може бути об'єктом інтелектуальної власності. Питання, проте, в тому, є вона їм у дійсності. Як зазначалося, й у законодавстві, й у літератури за інтелектуальної власністю розуміється сукупність виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності. Під виключні права прийнято розуміти «надання відомим особам виняткової можливості скоєння відомих дій зі забороною решті можливості подражания». 57] У своїй роботі Г. Ф. Шершеневич писав: «Дія виняткового права виявляється у заборону всім застосовувати дане винахід. Юридична сутність цього права полягає у негативному моменті - в заборону всім тих дій, вчинення яких становить виняткове надбання суб'єкта права». 58] Відповідно до частиною другий статті 138 ДК РФ, використання результатів інтелектуальної діяльності, що є об'єктами виняткових прав, може здійснюватися третіми особами тільки за згодою правовласника. Таким чином, прерогатива є юридичну монополію і є монопольне право на тому, що належить одному лицу. 59] Що ж до інформації, вона як така, неспроможна монопольно належати одній особі. Одні говорили і самі відомості можуть бути комерційної таємницею різних осіб й вони вважатимуться її законними володарями (за умови, що вони мали ці дані законним шляхом). На відміну від інтелектуальної власності, де заборона встановлюється на незаконне використання об'єкта виняткових прав без згоди правовласника, в випадку з комерційною таємницею забороняється незаконне отримання інформації, складової комерційну тайну.

Те, що має рацію володаря комерційної таємниці що немає властивістю винятковості, підтверджується ще й тим, що механізм виняткових прав призначений для регулювання відносин щодо результатів інтелектуальної діяльності, у принципі доступних третіх осіб (які без великих зусиль можуть скопіювати, привласнити тощо.), як і обумовлює встановлення юридичної монополії таких результати. З комерційною таємницею ситуація протилежна. Тут певні відомості спочатку недоступні для третіх осіб, закриті, «засекречені «від нього. Тому заборона встановлюється не так на використання цих відомостей без згоди правовласника, але в отримання цих відомостей без його згодою, причому не так на будь-яке отримання, а лише незаконне. Інакше кажучи, якщо механізм виняткових прав пов’язані з результатом інтелектуальної діяльності як таким, то механізм комерційної таємниці пов’язаний ні з самими даними, і з конфіденційністю цих сведений.

З іншого боку, разі порушення виняткових прав сам об'єкт інтелектуальної власності жевріє, то разі порушення конфіденційності інформації це у часто влечёт у себе втрату монополії на інформації і, відповідно комерційної таємниці як найбільш об'єкта прав, й у кращому разі, можна говорити лише про відшкодування причинённых убытков.

Отже, комерційна таємниця об'єктом інтелектуальної власності перестав бути, оскільки права володаря комерційної таємниці не можна розглядати як виняткових. Невипадково, у статті 128 ДК РФ об'єкти інтелектуальної власності й інформація розглядаються в ролі різних об'єктів цивільних прав.

Отже, ми встановили, що комерційна таємниця перестав бути об'єктом інтелектуальної власності, а є особливу різновид такого об'єкта цивільних прав як інформація. Як у літературі, — «комерційна таємниця — це передусім сама інформація, відповідальна умовам віднесення її до тайне». 60] У цьому, специфіка інформації, складової комерційну таємницю, проявляється у тієї підвищеної значимості, комерційної цінності, яку вона репрезентує його володаря. Враховуючи цю значимість, закон надає володарю комерційно цінної інформації зберігати їх у секреті, що зумовлює прийняття певних заходів її таємності. Тому можна сказати, що комерційна таємниця, це у той час і «правової режим інформації обмежений доступ, конфіденційність якої встановлюється гаразд, передбаченому ст. 139 ГК». 61].

4. Суб'єкти права на комерційну тайну.

Суб'єктами прав на комерційну таємницю є особи, здійснюють підприємницьку діяльність. ДК РФ прямо не свідчить про суб'єктивну приналежність прав на комерційну таємницю, то такий висновок може бути зроблений з змісту статті 139 ДК РФ: наприклад, вказівку на «комерційну цінність» інформації дозволяє припустити, що комерційна таємниця має ставлення до підприємницької діяльності. У літературі висновок у тому, що суб'єктами права на комерційну таємницю є підприємці, обгрунтовується по-різному. Так, хтось вважає, що «комерційна таємниця як защищаемый правом об'єкт, немає поза підприємства, вона невіддільні від предприятия». 62] Досить цікавою представляється думка, за якою «власником комерційної таємниці вважатимуться будь-який господарюючий суб'єкт, має статусу юридичної особи, що саме юридична особа вправі створювати локальні нормативні акти, регулюючі охорону комерційної тайны». 63] згідно з визначенням, суб'єктами права на комерційну таємницю неможливо знайти індивідуальні підприємці, оскільки вони здійснюють підприємницьку діяльність без освіти юридичної особи. Це представляється неправильним, оскільки, відповідно до п. 3 ст. 23 ДК РФ, до підприємницької діяльності громадян, здійснюваної без утворення юридичної особи, відповідно застосовуються норми, регулюючі діяльність юридичних, є комерційними організаціями, якщо інше не випливає на закон, інших правових актів чи істоти правовідносини. У разі немає ніяких перешкод до того що, щоб визнати індивідуальних підприємців суб'єктами права на комерційну тайну.

Отже, суб'єктами права на комерційну таємницю є особи, здійснюють підприємницьку діяльність. Відповідно до п. 1 ст. 2 ДК РФ, підприємницької є самостійна, здійснювана на свій ризик діяльність, спрямовану систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання надання послуг особами, зареєстрованими у цьому у встановленому законом порядке.

Фізичні особи можуть займатися підприємницької діяльності з моменту державної реєстрації як індивідуального підприємця (п. 1 ст. 23 ДК РФ).

Відповідно до таким ознакою підприємницької діяльності як «систематичне отримання прибутку» все юридичних осіб поділяються на комерційні фірми та некомерційні організації. Відповідно до п. 1 ст. 50 ДК РФ, комерційними організаціями є юридичних осіб, котрі переслідують одержання прибутку як основного мети своєї діяльності. Пункт 2 ст. 50 визначає організаційно-правові форми, у яких можна створювати комерційні організації: господарські товариства суспільства, виробничі кооперативи, державні та муніципальні унітарні предприятия.

Відповідно до п. 3 ст. 50 ДК РФ, підприємницьку діяльність можуть й некомерційні організації, але тільки остільки, оскільки це є досягнення цілей, заради що вони створено, і лише таку підприємницьку діяльність, що відповідає цих цілей. Юридичні особи, є некомерційними організаціями, можуть створюватися у вигляді споживчих кооперативів, суспільних чи релігійних організацій (об'єднань), фінансованих власником установ, благодійних та інших фондів, соціальній та інших форм, передбачені законами. Наприклад, федеральним законом «Про некомерційних організаціях» від 12 січня 1996 года[64], крім організаційно-правових форм некомерційних організацій, встановлених ДК РФ, передбачає такі форми як некомерційне партнерство із, автономна некомерційна організація. З іншого боку, п. 44 ст. 50 ДК РФ передбачає можливість об'єднання комерційних і (чи) некомерційних організацій формі асоціацій (спілок), що є різновидом некомерційних організацій. У цьому, такі асоціації (союзи) взагалі можуть здійснювати підприємницьку діяльність (ст 121 ДК РФ, ст. 11 Закону про некомерційних організаціях). Відповідно, вони можуть бути суб'єктами права на комерційну тайну.

Отже, коло суб'єктів права на комерційну таємницю составляют:

. громадяни, зареєстровані у ролі індивідуальних предпринимателей;

. комерційні организации;

. некомерційні організації, здійснюють підприємницьку діяльність, що служить досягнення цілей, заради яких вони були вже створені і відповідну цих цілей (окрім тих некомерційних організацій, яким законом не дозволили здійснювати підприємницьку деятельность).

У зарубіжному законодавстві суб'єктами права на комерційну таємницю також зізнаються особи, здійснюють підприємницьку діяльність. Приміром, відповідно до § 90 Німецького Торгового уложення 1897 года[65], володарем комерційних наукових і виробничих секретів є підприємець. У цьому, до комерційних і виробничих секретів ставляться комерційні задуми, комерційні мети фірми, предмет і результати засідань органів управління фірми, розміри й умови банківських кредитів, розрахунки цін, баланси і бухгалтерські книжки, негласні компаньйони товариств, комп’ютерні програми, списки представників чи посередників, картотеки клієнтів — і т.д. 66].

5. Зміст права на комерційну тайну.

Відповідно до положеннями загальної теорії права, будь-яке суб'єктивне право є комбінацію трьох правомочий:

1) правомочності за власні действия,.

2) правомочності вимоги від зобов’язаного особи виконання лежачої ньому обязанности,.

3) правомочності право на захист, вираженого щодо можливості звернення до компетентні органи до застосування заходів державного примусу у разі порушення суб'єктивного права. 67] останнім часом все більшого поширення набуває думка, за якою правомочність право на захист являє собою самостійну суб'єктивне право, що з’являлось у володаря регулятивного права лише момент порушення чи заперечування останнього, і реалізується у рамках виникає у своїй охранительного правоотношения. 68] Цю позицію видається більш справедливою, що у відповідність до ній предметом захисту не є лише суб'єктивні цивільні права, а й охоронювані законом интересы. 69] В багатьох випадках зазіхання комерційну таємницю влечёт у себе припинення комерційної таємниці як об'єкта цивільних правий і, у разі, можна говорити лише про захист майнових інтересів власника комерційної таємниці, що виражаються, наприклад, в відшкодування убытков.

Коло правомочий за власні дії володаря комерційної таємниці досить разнообразен.

Передусім, сюди є можливість заходів, вкладених у збереження конфіденційності информации. 70] Специфіка комерційної таємниці у цьому, що цього права одночасно й обов’язком, бо від наявності або відсутність цього залежить сама можливість захисту, складової комерційну таємницю. коло цих заходів досить широкий і розглядатимуть далі, у розділі, присвяченого ознаками комерційної тайны.

Далі, до кола правомочий за власні дії входить право користування охоронюваної комерційної інформацією. у літературі під правом користування розуміється можливість здійснення таких дій, як:. «обробка інформації та отримання з урахуванням вихідної інформації підсумковій інформації;. використання інформації під час упорядкування бізнес-планів, інвестиційних проектів;. використання інформації після ухвалення рішень про взяття договорів, форму платежів, про вступ у ролі членів, пайовиків до інших організації. Технічні розробки втілюються в готової продукції, з їхньої основі створюються нові вироби, виробляється заміна технологій, вдосконалюється виробництво целом». 71].

Отже, під правом користування інформацією, складової комерційну таємницю, можна можливість здійснення будь-яких дій, здійснюваних власником комерційної таємниці по її використанню та застосуванню у свою господарську деятельности.

Власникові комерційної таємниці, далі, належить право поширювати інформацію. Право поширювати інформацію — це надання доступу до інформації третіх осіб різними способами. 72] Зазвичай, це відбувається шляхом передачі права користування інформацією основі ліцензійних угод, мають як винятковий, і невинятковий характер. Ліцензійні договори такого роду немає законодавчого закріплення й у літературі зазвичай розглядаються як договори sui generis, особливий, що мають спільні риси з договорами купівлі-продажу, аренды. 73] Предметом таких договорів є технологічні секрети, управлінський, фінансовий і виробничий досвід, які мають велику комерційну ценность. 74] У цих договорах особливу увагу приділяють умовам про конфіденційності, оскільки від цього залежить доля комерційної таємниці, защищённость майнових інтересів обох сторон.

Право поширення інформації може бути реалізований також шляхом надання прав використання інформації з договору комерційної концесії. Відповідно до ст. 1027 ДК РФ, за договором комерційної концесії один бік (правовласник), зобов’язується надати інший боці (користувачеві) за винагороду … право залучити до підприємницької діяльності користувача комплекс виняткових прав, що належать правовласнику, зокрема право … на охоронювану комерційну інформацію. Приведённое становище, щоправда, потребує уточненні: декларація про охоронювану комерційну інформацію, коли йдеться про комерційну таємницю, перестав бути винятковим правом, тому редакція п. 1 ст. 1027 не зовсім точной.

Нарешті, володарю комерційної таємниці належить право розпорядження що належить йому конфіденційної інформацією. Це може виражатися як і припинення режиму таємності цієї інформації - володар комерційної таємниці вправі будь-якої миті розкривати на люди факти, які становили комерційну таємницю, при цьому не порушуються права третіх лиц[75], що влечёт у себе припинення існування комерційної таємниці як об'єкта прав. Також, володар комерційної таємниці може у час знищити яка належить інформацію: шляхом знищення документів, матеріальних носіїв, у яких цю інформацію зафіксована і т.д.

Другий бік права на інформацію становить правомочність вимоги від третіх осіб утримання від незаконного заволодіти інформацією, складової комерційну тайну. 76] У цьому вся правомочии проявляється ще одна специфіка прав володаря комерційної таємниці: відповідно до частиною другий статті 139 ДК РФ, захист дається лише від заволодіти інформації незаконними методами. Якщо інформація буде отримана третіми особами законним шляхом, вона буде вважатися порушниками прав володаря комерційної таємниці. Докладніше це буде розглянутий у розділі, присвяченого захисту володаря комерційної таємниці. .

6. Співвідношення службової і комерційної тайны.

Питання про співвідношення службової і комерційної таємниці має можливість досить велике практичного значення, оскільки ДК РФ у статті 139 оперує цими двома поняттями, не розкриваючи, у чому їх отличие.

На відміну від суб'єктів права на комерційну таємницю, якими літературі одностайно зізнаються особи, здійснюють підприємницьку діяльність, щодо суб'єктів права на службову таємницю такого єдності думок немає. Приміром, на думку Р. Отнюковой, до суб'єктів права на службову таємницю слід також відносити осіб, здійснюють підприємницьку деятельность. 77] У цьому, по її думці, до службової таємниці ставляться відомості, які звичайно є предметом самостійних угод, але розголошення яких може дати майновий збитки організації та шкода її діловій репутації, як то:

. інформацію про керівників організації, інших працівників (судимість, досвід роботи, фахових знань, навички та вміння, ділові связи);

. інформацію про структурі управління виробництвом, методика навчання персоналом;

. інформація про участь в капіталах інші організації, про вкладанні коштів у цінні бумаги;

. відомостей про джерелах финансирования;

. інформацію про ув’язнених угодах і т.д. 78].

За іншою точки зору, суб'єктами права на службову таємницю мають органи державної влади управління, а також органи місцевого самоуправления[79].

Серед прибічників даної точки зору немає також єдності думок стосовно того, які відомості варто відносити до службову таємницю. Так, на думку авторів науково-практичного коментарю до частини першої ДК РФ, службової таємницею є відомості «про таємницю усиновлення, вклади громадян, у різноманітних банки, характері захворювань пацієнтів тощо., отримані працівниками відповідних установ у результаті виконання ними своїх трудових функцій «. 80] Нарешті, є думка, відповідно до якої службова таємниця належить до сфери публічного правничий та включає в себе інформацію про діяльність державні органи (управління, контролюючих, правоохоронних органах і т.д.) та його службовців, що становить не комерційний, а державний інтерес й інформація, складова комерційну таємницю суб'єкта, здійснює підприємницьку діяльність, отримана державним органом не більше своєї компетенції до виконання покладених нею функций. 81].

Відповідно до п. 3 указу Президента РФ «Про затвердження переліку відомостей конфіденційного характеру», до службову таємницю ставляться «службові відомості, доступом до яким обмежений органами державної влади у відповідність до Цивільним кодексом Російської Федерації і федеральними законами».

Отже, суб'єктами права на службову таємницю стають різні органи державної власти.

З положень даного указу, можна припустити зрадливої точку зору авторів науково-практичного коментарю до ДК РФ. Так, наведені ними як прикладу службової таємниці відомості ставляться немає службової, а до професійної таємниці. Відповідно до п. 4 даного указу, до професійної таємниці ставляться відомості, «пов'язані з їхньою професійною діяльністю (лікарська, нотаріальна, адвокатська таємниця, таємниця листування, телефонних переговорів, поштових відправлень і т.д.).

Також, потрібно можу погодитися з Р. Отнюковой, оскільки даним Указом суб'єктами права на службову таємницю є органи структурі державної влади, а чи не особи, здійснюють підприємницьку деятельность.

З вищевикладеного можна припустити відповідної точку зору, за якою службова таємниця належить до сфери публічного права і включає у собі інформацію про діяльність державні органи (управління, контролюючих, правоохоронних органах і т.д.) та його службовців, що становить некомерційний, а державний інтерес й інформація, складова комерційну таємницю суб'єкта, здійснює підприємницьку діяльність, отримана державним органом в межах своєї компетенції до виконання покладених нею функцій. Прикладом службової таємниці, очевидно, вважатимуться податкову таємницю, передбачену ст. 102 таки Податкового кодексу РФ. Відповідно до цієї статтею, податкову таємницю становлять будь-які, отримані податковим органом інформацію про налогоплательщике (зокрема виробнича чи комерційна таємниця платника податків), крім сведений:

. разглашённых платником податків самостійно чи з його согласия,.

. про ідентифікаційному номері налогоплательщика,.

. про статутний фонд (статутний капітал) налогоплательщика,.

. про порушення законодавства про податки і зборах і заходах відповідальності ті нарушения,.

. наданих податковим чи правоохоронних органів інших держав (щодо надання цим органам).

У зв’язку з цим викликає сумніви обгрунтованість поширення інформацію, складову службову таємницю, правового режиму комерційної таємниці. Як бачимо, в підготовленому проекті закону «Про службової тайне"[82] слід докладніше визначити правової режим інформації, складової службову таємницю, і навіть перелік відомостей, які можуть опинитися розглядатися як таковой.

7. Ознаки комерційної тайны.

відповідно до статтею 139 ДК РФ, інформація, щоб вона вважалася комерційною таємницею, має відповідати одночасно наступним трьом признакам:

. інформація повинен мати справжню чи потенційну комерційну цінність з її невідомості третім лицам,.

. до неї немає доступу на законному основании,.

. володар інформації вживає заходів з охорони її конфіденційності. Розглянемо докладніше перелічені критерії охраноспособности.

1. Комерційна цінність информации.

Відповідно до ст. 139 ДК, інформація, у тому, щоб він могла вважатися комерційною таємницею, повинен мати справжню чи потенційну комерційну цінність з її невідомості третіх осіб. Цей критерій може розглядатися під різними кутами зрения.

По-перше, під комерційною цінністю у літературі розуміється здатність інформації бути об'єктом ринкового оборота. 83].

По-друге, до комерційну таємницю належить інформація, використання якої надає її володарю певні економічні переваги через те, що його конкуренти такою інформацією що немає. Комерційна цінність у разі може виражатися у отриманні прибутку від продукції, произведённой з допомогою секретних технологій, від розширення ринків збуту тощо. Якщо ж інформація технічно нескладне його володаря економічної цінності, вона можна вважати комерційної таємницею. Як у літературі: «щодо збереження таємниці має бути наявність виправданого економічного интереса». 84] На наявність економічної зацікавленості вказувалося ще літературі початку ХХ століття. Так, У. Розенберг писав: «Охорона таємниці припустима остільки, оскільки зі збереженням таємниці сопряжён будь-якої защищаемый правом інтерес. у сфері промислової таємниці інтерес має інший имущественного». 85].

По-третє, до комерційну таємницю ставляться відомості, які мають інтерес для третіх осіб, які б отримати певну вигоду, коли вони цієї інформацією мали (у своїй, під третіми особами, у цьому слід розуміти лише осіб, здійснюють підприємницьку діяльність, оскільки вони, по-перше, є суб'єктами права на комерційну таємницю, а по-друге, можуть одержати економічну зиск із отримання чи використання такий інформації). Хоча це основна умова може виконуватися який завжди. Наприклад, якась технологія настільки складна й вимагає цих унікальних умов виробництва, що фактично особами іншими, ніж володар такий технології, використовуватися не може, отже, ніякої цінності їм технічно нескладне. Проте було би правильним відмовляти визнання такий технологією статусу комерційної таємниці, бо вона репрезентує безсумнівну економічну цінність його володаря, ще, таку технологію може конкурентів її власника потенційну комерційну ценность.

У четвёртых, інформація, складова комерційну таємницю, може мати як справжню, а й потенційну комерційну цінність. Тому до комерційну таємницю ставляться як знання і набутий відомості, активно використовувані у підприємницькій діяльності, але такі, які використовуються, але можна використовувати в будущем.

2. Відсутність доступу до інформації на законному основании.

Другий критерій якого має відповідати інформація щоб вважатися комерційною таємницею у тому, що до цієї інформації не має бути вільного доступу на законному основании.

По-перше, це, що повинна бути загальновідома. Як писав У. Розенберг, «загальновідоме одною лише индивидуальною волею не то, можливо перетворено на таємницю «. 86] Під загальновідомим можна розуміти то, що «відомо приблизно великому колі осіб і доступний сприйняттю кожного хоче «. 87] Загальновідома інформація, навіть якщо вона не має велику комерційну цінність, у принципі, неспроможна вважатися комерційної таємницею. Проте, можна вважати, у виняткових випадках така інформація усе ж визнаватиметься комерційною таємницею, «якщо секретом буде те що, що це підприємство використовує саме такий спосіб чи будова та у зв’язку з цим домагається найбільшого успіху «. 88] Адже, з попереднього критерію, комерційною таємницею вважається інформація, має комерційну цінність з її невідомості третіх осіб. Якщо якісь знання, використовувані підприємцем, дозволяють домагатися йому комерційних успіхів, і невідомий те що, що це знання можуть принести вигоду, то такі знання можна вважати комерційною таємницею особи, який знайшов їх корисний эффект.

2. По-друге, акцент може бути зроблений на словах «вільного доступу». Наприклад, вже згадуваний Однаковий Закон про Торгових Секрети, у визначенні торгового секрету, зокрема, вказує, що інформація «може бути легко отримана законними засобами ». Таку формулювання містить і проекту не закону «комерційну таємницю». [89]Представляется, проте, що критерій можливості «легенів отримання» поглинається ширшим критерієм можливості «вільного доступу» та її спеціальне виділення представляється недоцільним. З іншого боку, слід відзначити, що використання таких неюридичних термінів як «легко отримана» є недоліком проекту й у разі прийняття у такому вигляді може викликати правову невизначеність, оскільки, фактично, рішення цього питання залежатиме від судді під час розгляду конкретного спора.

Як законних способів отримання, наприклад Однаковий Закон про торгових Секрети називає самостійне отримання інформації (independent derivation), і навіть «деконструирование» чи «зворотний інжиніринг» (reverse engineering). Суть «зворотного інжинірингу» в тому, що придбано будь-якої продукт, випущений широкий продаж конкурентом, зазнає різного рада дослідженням та тестів з єдиною метою всіх які його складають, характеристик і параметрів до створення свого, аналогічного продукту. Оскільки відомості отримано з законного джерела (товару, що у широкої продажу), то таке їх здобуття влади та подальше використання є порушенням комерційної таємниці початкового виробника. багато компаній там прагнуть убезпечити себе від розкриття своїх торгових секретів третіми особами шляхом «зворотного інжинірингу», включаючи до контрактів з покупцями своєї продукції обмовку про заборону такого роду операцій. також, законним способом отримання є її отримання з загальнодоступних джерел (рекламних проспектів, публікацій в періодичної преси, наукових виступів і т.п.).

Для того, що отримали незалежним шляхом, у закордонній практиці широко використовується методика, отримавши назва «clean room» — «чиста кімната». Суть цієї методики у цьому, щоб підтвердити, що якась технологія чи продукція розробили без використання чужих комерційних таємниць. У цих цілях, групі фахівців (інженерів, конструкторів) дається певний завдання (розробити технологію, комп’ютерну програму), з допомогою загальнодоступних матеріалів і відомостей. Уся, яка надходить до них інформація старанно перевіряється, для запобігання використання чужих торгових секретів. Весь процес старанно відстежується, документується, і навіть фіксується в різних матеріальних носіях. У разі спору, ці запису і документація служать доказом те, що нова продукція була створена без використання незаконних способів отримання информации. 90].

Проте, можливість вільного доступу значить, що тільки та чи інша інформація стає досяжною щоб одержати третіми особами, вона втрачає статус комерційної таємниці. Класичний приклад — формула Кока-коли. Усі інгредієнти цього напою відомі, він повсюдно продається, проте його формула є комерційну таємницю виробляючої його компанії, оскільки нікому не вдавалося її розкрити. Вона може бути «легко отримана », хоча доступ на законних підставах до неї имеется.

Сам факт можливості вільного доступу не означає автоматично втрату інформацією статусу комерційної таємниці. Так, американський федеральний суд, який виніс рішення щодо жодній зі справ щодо порушення торгового секрету фірми про задоволення вимоги позивача, зокрема, зазначив: «як і раніше, що секрет міг бути розкрито (шляхом «розробки навпаки»), жоден конкурент не зміг його раскрыть"[91].

3. у зв’язку з можливістю вільного доступу заслуговує на увагу питання, чи може вважатися комерційною таємницею комбінація загальновідомих даних. Саме це рахунок існують різноманітні погляду. Відповідно до одного, «для комерційної таємниці іноді досить нової комбінації вже загальновідомих даних «. 92] Інша думка у тому, що «проста комбінація очевидних і дуже відомих даних і не відповідає вимозі не загальновідомості і захищається, навіть якщо такий набір даних то, можливо цінним і корисним «. 93].

З одного боку, справді, загальновідоме неспроможна волею одного особи стати не загальновідомим, і якщо якісь відомості відомі всім, то комерційна вигода від використання сумнівна. Але якщо, наприклад, хтото виявляє, що певна комбінація загальновідомих даних дає несподіваний позитивного результату, то представляється, що ця комбінація усе ж таки можна вважати комерційною таємницею. Комерційна цінність від використання такий комбінації даних може бути велика, з другого боку, перестав бути загальновідомим те що, що така комбінація здатна родити певний ефект. Тут можна навести аналогію з патентним правом, де винаходом, зокрема, визнається застосування відомого устрою, способу, речовини, штами у новій призначенню. Так під час винесення рішення, суд однієї з американських штатів, зазначив, що «хоча всі істотні елементи процесу були відомі раніше, проте комбінація, що робить їх використання економічно вигідною, відомої не была». 94].

Взагалі, поняття «доступ» можна розуміти у широкому і вузькому сенсах. У широкому значенні під доступом мають на увазі доступність відомостей, можливість їх вільного отримання будь-якими особами. У вузькому значенні під доступом можна розуміти можливість отримання даних, складових комерційну таємницю, від своїх володаря, засновану «на законодавчих або договірних нормах … від використання в певних цілях, які мають бути у тих нормах». 95] Такі доступ представляє собою свого роду вилучення з монополії суб'єкта на інформацію. Він може базуватися на добровільному або обов’язковому засадах. Добровільно володар комерційної таємниці може надати доступом до секретної інформації своїм контрагентам за договорами. Зокрема, це може мати місце, коли така інформація передається за договором зацікавленим лицам.

Надання доступу в обов’язковому порядку пов’язані з можливістю витребування інформації, складової комерційну таємницю, різними державними органами під час виконання покладених ними функцій. У свій час Закон про підприємницької діяльності містив норму у тому, що це підприємство мало право не представляти інформацію, складову комерційну таємницю (ст. 28), причому тоді у російському праві не було законодавче визначення комерційної таємниці (що дозволяло, у принципі, відмовляти у наданні будь-яких відомостей) і стаття 28 щось доводила, поширюється це декларація про відносини з усіма сторонніми особами чи нет.

Нині у різних діючих нормативно-правові акти можна зустріти норми, надають працівникам відповідних органів право зажадати різноманітних інформацію, зокрема і складову комерційну таємницю. Приміром, відповідно до ст. 31 Податкового кодексу РФ, податкові органи, зокрема, мають право:

. оглядати (обстежити) будь-які використовувані платником податків для вилучення доходу або пов’язані із вмістом об'єктів оподаткування виробничі, складські, торгові й інші приміщення і территории,.

. вилучати під час проведення податкових перевірок у платника податків чи іншого зобов’язаного особи документи, які свідчать про скоєнні податкових правонарушений,.

. вимагати від платника податків чи іншого зобов’язаного особи документи, що підтверджують правильність обчислення і своєчасність сплати налогов.

Закон РФ «Про федеральних органах податкової поліції», у статті 11 надає органам податкової поліції право безперешкодно укладати будь-які приміщення, використовувані платниками податків для одержання прибутку і обстежити їх, право отримувати безоплатно від міністерств, відомств, підприємств, установ, організацій, незалежно від форм власності, а також фізичних осіб інформацію, необхідну виконання податкової поліцією покладених неї обязанностей.

Отже, чинному законодавстві простежується тенденція обов’язковості надати інформацію, зокрема і складової комерційну таємницю, за вимогами компетентних органів. Вочевидь, необхідний механізм, який захищав інтереси володаря комерційної таємниці в ситуаціях. Передусім лише у нормативних актах, які надають відповідних органів право вимагати надати інформацію, мусить бути передбачена обов’язок цих органів по неразглашению отриманої інформації. Так, Податковий кодекс РФ, в статті 102 передбачає, що виробнича чи комерційна таємниця платника податків, стала відомої посадової особи податкового органу, привлечённому фахівцю чи експерту у виконанні ними своїх обов’язків, є податкової таємної та заборонена розголошенню. стаття 10 Закону «Про федеральних органах податкової поліції» також передбачає обов’язок співробітників податкової поліції зберігати комерційну тайну.

Як бачимо, вимоги державні органи надати їм інформацію, складову комерційну таємницю, є законними у тому мері, якою вони пред’являються під час виконання ними функцій, покладених ними законом й у обсязі, виправданому їхнього виконання. У цьому, право державні органи (і навіть органів місцевого самоврядування) на витребовування інформації, складової комерційну таємницю, має надаватися відповідних органів лише федеральним законом або правовим актом, визначальним статус таких органів, їх компетенцію, основні правничий та обязанности.

Також треба сказати, можливість отримання державними органами та його працівниками відомостей, складових комерційну таємницю, не влечёт у себе втрату цими даними статусу комерційної таємниці: інформація що від цього не стає «свободнодоступной », оскільки доступом до ній мають лише конкретні обличчя на конкретних обсягах і не робить її доступною широкій публики.

3. Заходи з охорони конфіденційності информации.

Третім критерієм, якого має відповідати інформація, складова комерційну таємницю — прийняття володарем інформації заходів для охороні її конфиденциальности.

Розглянуті вище критерії охороноздатності характеризують комерційну таємницю з об'єктивної боку. Третій критерій, пропонований Цивільним кодексом до інформації, складової комерційну таємницю, — наявність заходів для охорони її конфіденційності, характеризує її з суб'єктивної боку. Так, У. Розенберг ще 1910 року писав: «Те, що міг стати за своїми об'єктивним ознаками тайною, не є така, якщо той, заради інтересів якого охороняється таємниця, не побажав зробити цього таємниці «. 96] Наявність заходів для охорони є, мабуть, найважливіший критерій охороноздатності. Наприклад, суди для США, під час розгляду суперечок порушенні комерційної таємниці вимагають, щоб позивач довів, що він робилися заходи для охороні информации. 97].

Як бачимо, невиконання вимогами з охороні конфіденційності зводить нанівець і перші двоє ознаки комерційної таємниці. Якщо інформація немає у секреті, вона, у принципі, доступна, по крайнього заходу, доступом до ній істотно облегчён. Отже, перестає виконуватися умова у тому, що «до інформації немає вільного доступу на законних підставах». Якщо ж інформація стає досяжною, вона втрачає і якість комерційної цінності з її невідомості третім лицам.

Проект закону «Про комерційну таємницю» також виходить з тому, що охорона конфіденційності здійснюється володарем інформації самостійно. У цьому, проект передбачає, що заходи для охороні конфіденційності в обов’язковому касаційному порядку мають включати у себя:

. означення й твердження переліку відомостей, складових комерційну тайну,.

. розробку й доведення до осіб, допущених до даних, що становить комерційну таємницю, інструкцій щодо виконання режиму конфиденциальности,.

. обмеження доступу до носіям інформації, що містить комерційну тайну,.

. ведення спеціального діловодства, забезпечує виділення та збереження носіїв, містять комерційну тайну,.

. використання технічних та інших засобів захисту комерційної тайны,.

. здійснення контролю над режимом конфиденциальности. 98] проте представляється недоцільним накладати на володаря комерційної інформації обов’язок у здійсненні всіх згаданих заходів. Спектр заходів таємності інформації дуже різноманітний. Природно, що зацікавлена обличчя не зобов’язане використовувати усі існуючі способи. Так, вже згадуваний Акт про Торгових Секрети вказує, що вжиті заходи би мало бути розумними. Звісно ж, що необхідно підступати до вирішення таких питань вибірково. Система охорони комерційної таємниці у великій організації надто відрізнятиметься від системи охорони у невеликий структуре.

При реалізацію програми охорони конфіденційності мають дотримуватися вимоги розумності. Так було в практиці одного американського суду був випадок, коли одна компанія звернулася до суду з позовом про про відшкодування збитків, причинённых порушенням комерційної тайны.

У компанії діяла система охорони комерційної таємниці, куди входили у собі використання грифів таємності кожному документі, носіння співробітниками фірми нагрудних перепусток, використання апаратів знищення документів тощо. Суд встановив, що, фактично, компанія не контролювала доступом до своїм документами та не знала, де і які їх перебувають у ту чи іншу час. Велика кількість документів було доступним ознайомлення із нею клієнтів, відвідувачів, і інших лиц.

З цього суд дійшов висновку, що ця компанія не забезпечила належним чином конфіденційність своїх документів і ті кроки щодо їх захисту, вжитих у межах наявної системи охорони, були безрезультатными. 99].

Усі заходи для підтримання таємності інформації можна умовно розділити втричі великі групи: технічні, організаційні і юридичні меры.

1. До технічним ставляться заходи, пов’язані з різних технічних засобів, що перешкоджають несанкціонованому доступу до інформації. Сюди відносяться:. кодування повідомлень, переданих каналами електронної чи факсимільного зв’язку,. встановлення різних пристроїв, що перешкоджають зняттю інформацією процесі її проходження каналами зв’язку,. використання апаратів знищення документів і майже т.д.

2. До організаційним можна віднести заходи з обмеження доступу до секретної інформації працівників організації та третіх осіб. Сюди входять:. запровадження пропускного режиму для підприємства,.. обмеження доступу деякі ділянки виробництва осіб, які беруть участі у виробничих процесах на даних ділянках,. встановлення різних режимів таємності документів і майже т.д.

3. До юридичним заходам ставляться такі способи охорони конфіденційності інформації, які передбачають використання різних правових можливостей, наявних проблем володаря информации.

До них віднести, насамперед, розробку та прийняття локальних нормативних актів: Переліку відомостей, складових комерційну таємницю, Положення про комерційну таємницю тощо. У літературі відзначається, що прийняття такого роду нормативних актів має найважливіше значення для забезпечення таємності информации. 100].

У зарубіжній практиці застосовуються такі юридичні засоби захисту інтересів власників комерційної таємниці як домовленості про неконкуренции (covenants not to compete). Угоду про неконкуренции є письмове зобов’язання увольняющегося працівника не займатися певний після звільнення час діяльністю у тій сфері, як і здійснює своєї діяльності роботодавець. Можливість укладання такого роду угод передбачена, зокрема, Німецьким торговим укладенням. Відповідно до § 60 ГТУ, торговельному службовцю (тобто. тому, хто винагороду служить у торгівельному підприємстві) не дозволяється без згоди принципала займатися торговим промислом та робити угоди торгової галузі принципала. § 74 ГТУ передбачає можливість укладання угод про неконкуренции на період по закінченні службових відносин. Ці угоди мають укладатися в письмовій формі й видаватися службовцю на руки як документа, підписаного принципалом. У цьому, такі угоди вважаються дійсними лише коли колишній службовець отримує відшкодування, яке кожний 2005 рік становить щонайменше половини змісту, який отримав згідно з договором востаннє. § 74а передбачає, що повне дотримання угоди є необов’язковим для службовця, якщо з урахуванням наданого відшкодування стосовно місцеві, часу, чи предмета воно створює несправедливе складне становище щодо його матеріального забезпечення. Ці угоди що неспроможні поширюватися на термін більше 2 років по закінченні службових отношений. 101].

Укладання таких угод практикується й у США, хоч у штатах є незначними. За інших штатах прийнято спеціальні закони, присвячені угодам про неконкуренции. У цілому нині, США підхід до таких угодам аналогічний ГТУ, вони визнаються дійсними, если:

1) вони доцільні й необхідні захисту торговельних секретов,.

2) якщо розмах, яку поширюється угоду, чітко окреслена не є занадто широкой,.

3) якщо вони розумні за термінами (трохи більше 2−3 лет),.

4) якщо вони розумні територією дії (не більше 1−2 штатов),.

5) якщо передбачається розмірне вознаграждение. 102].

Можливість використання цих угод російської практиці слід оцінювати з урахуванням положень ДК РФ, присвячених правоздатності громадян. Відповідно до ст. 18 ДК РФ, у зміст правоздатності, в частковості, входить заняття підприємницької або інший, не запрещённой законом діяльності. Пункт 3 статті 22 ДК передбачає, що повний чи частковий відмова громадянина від правоздатності та інші угоди, створені задля обмеження правоздатності, незначні, крім випадків, коли ці угоди допускаються законом. Нині закону, який би передбачав можливість укладення такої роду угод, немає. Іншим юридичним засобом охорони комерційної таємниці є укладання договору з наёмными працівниками домовленості про нерозголошення комерційної таємниці, стала відомою їм під час виконанні службових обов’язків. У літературі слушно зазначається, що цим угодам слід приділяти саме серйозне увагу, оскільки у разі розголошення працівником інформації, складової комерційну таємницю роботодавця, такі угоди становитимуть юридичну основу щодо залучення працівника до відповідальності держави і стягнення причинённого ущерба. 103] Такі угоди можуть полягати як у вигляді окремого документа, і у вигляді умови в трудовому договорі. Під час укладання таких угод слід пам’ятати, що, згідно зі ст. 5 Кодексу законів про працю РФ (далі - КзпПр РФ), умови договорів про працю, що погіршують становище працівника проти законодавством про працю, недійсні. Під умовами, ухудшающими становище працівника, зокрема, можна розуміти встановлення обов’язків, запровадження додаткових заходів відповідальності, не передбачених трудовим законодавством. До 12 травня 1998 року інститут комерційної таємниці був невідомий трудового законодавства. Наявність обов’язки працівника щодо виконання комерційної таємниці може бути виведено лише шляхом систематичного аналізу різних статей КЗоТ.

12 травня 1998 року набрав чинності Федеральний закон «Про внесенні зміни й доповнення до статті 15 Кодексу законів про працю Російської Федерации». 104] Відповідно до даним законом, стаття 15 КзпПр РФ доповнена частиною другий такого змісту: У кількох випадках, передбачених федеральними законів і іншими нормативними правовими актами РФ, в трудовому договорі можуть утримуватися умови нерозголошення працівником відомостей, складових службову чи комерційну таємницю, стали відомими працівникові у зв’язку з виконанням їм службових обязанностей.

У літературі всі умови трудового договору поділяються на похідні і безпосередні. До похідним ставляться умови, встановлені законодавством, що у собі силу й є обов’язковими для сторін з укладення трудового договору. До безпосереднім ставляться умови, визначених угодою сторін. Вони, на свій чергу, поділяються на необхідні і факультативные. 105] До необхідним умовам, відповідно до ст. 15 КзпПр РФ, ставляться условия:

. про місце работы,.

. про трудовий функції (спеціальності, кваліфікації, должности),.

. щодо умов оплати труда.

До факультативним ставляться найрізноманітніші умови, не порушують чинного законодавства, які можуть опинитися стосуватися будь-яких інших питань праці работника.

Отже, умова про нерозголошення працівником комерційної таємниці, зі своєї правову природу належить до факультативних умов трудового договори та обов’язковий до виконання з укладання трудового договора.

У цьому треба сказати, що з здобуття права умови трудового договору про відповідальність за розголошення комерційної таємниці були реалізовані, необхідно здійснення комплексу інших заходів із охороні конфіденційності інформації. Укладання з працівниками угод про нерозголошення комерційної таємниці є підставою логічною кінцівкою цього комплексу заходів, у разі недоработанности інших заходів, можуть виявитися нереализуемыми. Так, під час розгляду однією з американських судів справи щодо порушення працівником комерційної таємниці, суд, зокрема, зазначив: «Кожен працівник підписав договору про нерозголошення інформації, яка є „конфіденційної чи секретної за своєю сутністю“, компанія ніколи не уточнювала конкретно, що за інформація, в такий спосіб, саму себе не знає, у чому полягає її комерційна тайна». 106].

Також, аналогічні угоди можуть полягати з працівниками і за припинення трудових відносин. Можливість їх укладання випливає з п. 1 ст. 8 ДК РФ, який встановлює, що цивільні правничий та обов’язки творяться з договорів і угод, передбачені законами, і навіть з інших договорів і угод, хоча й передбачені законами, але з суперечать йому. Відповідно до п. 1 ст. 307 ДК РФ, з зобов’язання одну особу (боржник) зобов’язане зробити на користь іншої особи (кредитора) певний дію, або утриматися від певного дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов’язки. Предметом таких угод буде зобов’язання увольняющегося працівника не розголошувати певну інформацію, складову комерційну таємницю, що стала йому відомої під час роботи в даного роботодавця, і навіть не використовувати їх у своєї наступної діяльності. Як бачимо, ця інформація в угодах повинна обумовлюватися як і конкретніше, щоб не обмежувати працівника у його майбутньої діяльності. Так, ще У. Розенберг писав, що «обов'язок дотримання чужій таємниці, возлагаемая що на деяких осіб, має йти до надмірного сорому індивідуальної професійної деятельности». 107] Американські суди, наприклад, виходять речей, що працівник вільний використовувати будь-які знання загального характеру, куплені на роботі, і якщо досвід працівника не можна відокремити від можливої комерційної таємниці, суди відмовляють в защите. 108].

Проектом закону «Про комерційну таємницю» передбачається можливість підписання з колишніми робітниками при припинення трудових відносин зобов’язання про нерозголошення комерційної таємниці, що зберігають свою силу протягом два роки із припинення трудових отношений.

Аналогічні угоди можуть полягати і з контрагентами по різним цивільно-правовим договорами, що з розкриттям сторонами за договором різної секретної информации.

8. Захист прав володаря комерційної тайны.

1. Загальні положения.

Відповідно до ст. 139 ДК РФ, інформація, складова комерційну таємницю, захищається способами, передбаченими Цивільним кодексом та інші законами. Можливість захисту представляє собою сутність, квінтесенцію правового режиму комерційної таємниці. Власне, характеристика самого режиму комерційної таємниці - це система захисту комерційної информации. 109].

Як відомо, до заходам захисту доводиться вдаватися тоді, коли порушено чиїсь правничий та законні інтереси. Під захистом суб'єктивних прав в теорії права зазвичай розуміються «передбачені Законом заходи, спрямовані На оновлення чи визнання цивільних правий і захист інтересів за її порушенні чи оспаривании». 110].

Способи захисту комерційної таємниці годі було змішувати з заходами щодо охороні конфіденційності інформації. Останні є, у перших, одне із критеріїв охороноздатності комерційної таємниці, тоді як у других, ставляться до правомочию за власні дії структурі регулятивного громадянського права; їх вважатимуться заходами охорони права в широкому значенні, якими теорії зазвичай вважаються «вся сукупність заходів, які забезпечують нормальний перебіг реалізації прав … у тому нормальному, ненарушенном состоянии». 111].

Оскільки декларація про захист являє собою самостійну суб'єктивне громадянське право, у ньому слід розрізняти дві окремі правомочності: правомочність за власні дії і правомочність вимоги певного поведінки від зобов’язаних лиц.

Правомочність за власні дії може охоплювати у собі заходи на порушника, реалізовані управомоченным обличчям самостійно: застосування різних оперативних санкцій, самозахист правничий та т.п. Правомочність вимоги певного поведінки включає у собі, переважно, «заходи впливу, застосовувані компетентними державними органами, до яким потерпілий звертається по захист своїх прав». 112].

ДК РФ передбачає, що захист порушених цивільних прав може здійснюватися у двох формах: юрисдикционной (ст. 11) і неюрисдикционной (ст. 12). Під юрисдикционной формою розуміється діяльність уповноважених державою органів із захисту порушених або оспорюваних суб'єктивних прав. 113] У межах юрисдикционной форми виділяються загальний рівень і спеціальний порядок захисту. Загальний порядок — то є захист порушених цивільних прав судом: арбітражним, судом загальної юрисдикції, або третейським судом. Спеціальним є адміністративний порядок захисту. Він застосовується у випадках, прямо передбачених законодавством. Отже, за загальним правилу, захист порушених цивільних прав ввозяться судовому порядке.

Конкретні засоби захисту перераховані у статті 12 ДК РФ. Крім цивільно-правових засобів захисту комерційна таємниця то, можливо захищена за нормами трудового, кримінального права, і навіть за нормами про недобросовісної конкуренции.

Способи захисту, передбачені цивільне право, прийнято розділяти на захисту цивільних прав у вузькому значенні й відчуття міри цивільно-правової відповідальності. Під юридичної відповідальністю взагалі, і гражданскоправової зокрема, у літературі розуміється «санкція, застосовується до порушнику як покладання нею додаткової обов’язки чи позбавлення належить йому права». 114].

Як бачимо, із засобів захисту, передбачених ст. 12 ДК, в разі порушення прав володаря комерційної таємниці, може бути використані такі засоби захисту как:

. визнання права,.

. відновлення становища, яка була до порушення правничий та припинення дій, що порушують право чи створюють загрозу його нарушения,.

. визнання недійсним акта державний орган чи органу місцевого самоуправления,.

. самозахист права,.

. відшкодування убытков,.

. стягнення неустойки.

З можливостей, передбачених трудовим правом, права володаря комерційної таємниці можуть захищатися такі дії как:

. притягнення до дисциплінарної ответственности,.

. притягнення до матеріальної ответственности,.

. припинення трудових отношений.

З іншого боку, за наявності ознак правопорушення, передбачених відповідними галузями права, можливе залучення правопорушників до кримінальної відповідальності, і навіть до відповідальності за нормами антимонопольного законодательства.

Так було в відповідності зі ст. 10 закону про конкуренції, формою недобросовісної конкуренції з є «отримання, використання, розголошення науково-технічної, виробничу краще й торгової інформації, в тому числі комерційної таємниці, без згоди її власника ». Стаття 5 даного закону тепер визначає несумлінну конкуренцію як «будь-які створені задля придбання переваг у підприємницькій діяльності дії суб'єктів господарювання, що суперечать положенням чинного законодавства, звичаям ділового обороту, вимогам добропорядності, розумності та справедливості яких і може заподіяти чи завдали збитки іншим господарюючим субъектам-конкурентам або зашкодити їх ділової репутации».

Кримінальним кодексом РФ (далі - КК РФ) містить у розділі YIII «Злочини у сфері економіки» ст. 183 «Незаконне здобуття влади та розголошення відомостей, складових комерційну чи банківську таємницю». Цю статтю передбачає два складу якихось злочинів. Частина перша зазначеної статті передбачає відповідальність за «збирання відомостей, складових комерційну таємницю чи банківську таємницю, шляхом викрадення документів, підкупу чи погроз, так само як іншим незаконним способом з метою розголошення або використання цих відомостей». Частина друга статті 183 передбачає відповідальність за «незаконне розголошення чи використання відомостей, складових комерційну чи банківську таємницю, без згоди їх власника, совершённое з корисливої чи іншого особистої зацікавленості і яка завдала великий ущерб».

Порушення прав володаря комерційної таємниці може статися з різних сторін. По-перше, комерційна таємниця може бути розголошена працівниками володаря комерційної таємниці або його контрагентами по цивільно-правовим договорами. По-друге, треті особи можуть одержати комерційну таємницю незаконними способами. По-третє, комерційна таємниця може незаконно використовуватися особами, які отримали її як у законних, так і незаконній підставі. Відповідно можна розрізняти засоби захисту від розголошення комерційної таємниці, від її незаконного отримання й від використання комерційної тайны.

2. Способи захисту від розголошення комерційної тайны.

Серед засобів захисту від розголошення комерційної таємниці, основне останнє місце посідають заходи відповідальності, застосовувані до правопорушникам. У на відміну від інших випадків порушення прав володаря комерційної таємниці (як-от незаконне отримання чи використання), де цілком імовірно запобігання чи припинення відповідних правопорушень, у разі розголошення цінної інформації, правовласник, зазвичай, ставиться вже перед фактом розголошення, й у кращому разі, може розраховувати лише матеріальну компенсацію своїх потерь.

Розголошення комерційної таємниці насамперед то, можливо скоєно наёмными працівниками володаря комерційної таємниці. Це звісно не означає, кожен працівник є потенційним порушником, тим не менш, у літературі відзначається, що розголошення комерційної таємниці наёмными працівниками є яке найчастіше зустрічається випадком порушення комерційної тайны. 115].

Пункт 2 статті 139 ДК РФ містить становище про обов’язок працівників, разгласивших комерційну таємницю всупереч трудовому договору (контракту), відшкодувати причинённые цим збитки. Це дозволило б деяким авторам зробити висновок у тому, що із моменту набуття з першій його частині ДК, відповідальність працівника за розголошення комерційної таємниці регулюється відповідними норами громадянського, а чи не трудового права. 116] Як представляється, такий висновок трохи передчасні. Відповідно до п. 3 ст. 2 ДК РФ, до взаємин, заснованим на адміністративному мул іншому владному підпорядкуванні одного боку інший, громадянське законодавство не застосовується, якщо інше не передбачено законодательством.

На відміну від цивільно-правових відносин, учасниками яких є самостійні, незалежні друг від друга лица[117], у трудових відносинах наёмные працівники перебувають у владному підпорядкуванні роботодавцю. Так було в відповідності зі ст. 15 КзпПр РФ, працівник повинен підпорядковуватися внутрішньому трудовому розпорядком, який, власне, є вираженням влади роботодавця. Відповідно, до внесення відповідних змін в КзпПр, відповідальність працівника за розголошення комерційної таємниці буде регламентуватися нормами трудового, а чи не громадянського права.

Як зазначалося, у тому, щоб працівника можна було привернути увагу до відповідальності за розголошення комерційної таємниці, потрібна наявність в трудовому договорі з такою працівником умови про нерозголошення комерційної таємниці, стала відомою працівникові у процесі трудовий деятельности.

КзпПр РФ встановлює два виду відповідальності, яких може залучатися працівник: дисциплінарна і матеріальна ответственность.

Дисциплінарна відповідальність може застосовуватися до працівника переважають у всіх випадки порушень їм своїх трудових обов’язків. Підставою до застосування дисциплінарного стягнення є протиправне, винна невиконання чи неналежне виконання працівником його трудових обязанностей. 118] Конкретні заходи дисциплінарну відповідальність перераховані у статті 135 КзпПр РФ, до них относятся:

. замечание,.

. выговор,.

. суворий выговор,.

. увольнение.

Цей перелік вичерпний і може розширитися лише трудовим законодательством.

При застосування заходів дисциплінарну відповідальність необхідно дотримуватися порядок накладення дисциплінарних стягнень, встановлений ст. 136−137 КзпПр РФ.

Іншим способом захисту національних інтересів володаря комерційної таємниці, передбачених трудовим законодавством, є залучення працівника матеріальної відповідальності. Умови і Порядок залучення працівника до матеріальну відповідальність регламентуються ст. 118−123 КЗоТ.

Підставою покладання матеріальну відповідальність на працівника є обов’язкове наявність наступних условий:

. прямий (дійсний) ущерб,.

. протиправність поведінки працівника, яка завдала ущерб,.

. вина працівника в заподіянні ущерба,.

. причинний зв’язок між діями (бездіяльністю) працівника і наступившим ущербом.

У цьому, КзпПр передбачає чи два різновиди матеріальної відповідальності: цілковита й обмежена. Значення загальне правило має обмежена відповідальність: стягненню підлягає сума причинённого шкоди, але з більш середнього місячного заробітку. Повна матеріальна відповідальність може лягти на працівника лише у випадках, прямо передбачених законодавством про труде.

Отже, на відміну відшкодування збитків по цивільному праву, матеріальна відповідальність працівників має особенности.

По-перше, матеріальна відповідальність настає за заподіяння шкоди майну підприємства. З сенсу відповідних статей КзпПр, можна дійти невтішного висновку, що майно у разі розуміється у вузькому сенсі, саме «наявне, реально існуюче майно «[119], тобто усе те, що у цивільному праві позначається поняттям «речі «.

По-друге, матеріальної відповідальності можна працівника лише за наявності прямого дійсного шкоди (частина третя ст. 118 КзпПр РФ). Під прямим дійсним збитком розуміється «зменшення готівкового майна підприємства внаслідок втрати, погіршення або зниження його цінності, і навіть необхідності зробити видатки відновлення, придбання майна чи інших цінностей, або зробити зайві виплати «. 120].

По-третє, відповідно до ст. 118 КзпПр, при покладання відповідальності враховується лише прямою дійсний збитки; неотримані доходи не учитываются.

По-четверте, розмір відповідальності обмежується розміром причинённого збитків та, за загальним правилом, неспроможна перевищувати середнього місячного заробітку работника.

Отже, залучити працівника матеріальної відповідальності за розголошення комерційної таємниці можна лише тому випадку, якщо (крім інших обов’язкових умов покладання матеріальну відповідальність, таких як протиправність і вину працівника) діями працівника причинён збитки майну підприємства, установи, організації. І це практично неможливо. Переважна більшість випадків розголошення комерційної таємниці не влечёт у себе прямого шкоди реальному, готівкового майну. Наприклад, розголошення працівником результатів маркетингових досліджень, складових комерційну таємницю організації, де він працює, не надає ніякого впливу майно організації; організація лише втрачає ті можливості, які він міг б отримати від монопольного володіння такою інформацією. Тобто, можна говорити про упущену комерційну вигоду, а вона підлягає стягненню з працівника з прямої вказівки на КзпПр. Крім цього у силу обмеженого розміру матеріальну відповідальність (не понад одного середнього заробітку), інтереси володаря комерційної таємниці в разі порушення комерційної таємниці його працівниками залишаються практично незащищёнными.

Тим більше що, деяких випадках, інтереси володаря комерційної таємниці усе ж таки може бути захищені. Ідеться про випадках повною матеріальною відповідальності. Випадки, коли працівник то, можливо привлечён повної матеріальну відповідальність, перераховані в ст. 121 КзпПр РФ. Стосовно до відповідальності за розголошення комерційної таємниці, мають практичне значення такі ситуации:

1) коли збитки причинён злочинними діями працівника, встановленими вироком суда,.

2) коли збитки причинён не у виконанні службових обязанностей,.

3) коли збитки причинён працівником, що перебували в нетверезому состоянии.

З огляду на, що статтею 183 КК РФ передбачено кримінальну відповідальність за незаконне розголошення чи використання відомостей, складових комерційну таємницю, залучення працівника до її повної матеріальну відповідальність у разі представляється досить реальным.

Що ж до відповідальності за заподіяння шкоди не у виконанні трудових обов’язків, то цьому має місце невизначеність в питанні про розмежування моментів, коли працівник діяв при виконанні, а коли — не у виконанні своїх трудових обов’язків. У літературі пропонується розглядати розголошення комерційної таємниці, совершённое не у виконанні трудових обов’язків, коли правопорушення скоєно поза межами робочого дня, тобто трудового распорядка. 121] За такого підходу залучення працівника до її повної матеріальної відповідальності у цій ситуації стає цілком реальным.

зважаючи на викладене, можна припустити, що «що виникла зараз у російському законодавстві проблема, що з недостатнім врегулюванням відповідальності за розголошення інформації, складової комерційну таємницю, залишається загалом неразрешённой». 122].

Насправді відомі випадки, коли до працівникам, які порушили обов’язок щодо виконання комерційної таємниці, застосовуються такі заходи, як штраф, притягнення до повною матеріальною відповідальності (завжди) тощо. д. 123] Проведення незаконний. Стаття 135 КзпПр містить вичерпний перелік заходів дисциплінарну відповідальність, випадки і Порядок притягнення до матеріальну відповідальність також вичерпно визначено відповідними статтями КзпПр РФ. З іншого боку, відповідно до ст. 5 КзпПр РФ, умови договорів про працю, що погіршують становище працівника по порівнянню із законодавством про працю, є недействительными.

Ще єдиним чином захисту національних інтересів володаря комерційної таємниці є можливість дострокового розірвання трудового договору з окремими категоріями працівників, допустивших розголошення комерційної таємниці. Така можливість, по-перше, випливає із 1 статті 254 КзпПр РФ, яка встановлює як підставу припинення трудового договору однократне грубе порушення трудових обов’язків керівником підприємства установи, організації (філії, представництва, відділення чи іншого відособленого підрозділи) та її заместителями.

По-друге, відповідно до пунктом 4 статті 254 КзпПр, дострокове припинення трудового договору можливе випадках, передбачених контрактом з керівником підприємства. Як бачимо, дана правова норма дозволяє включити до трудовому контракті з керівником підприємства міста і таку підставу його дострокового припинення, як розголошення комерційної таємниці предприятия.

У окремих випадках, законодавством передбачається можливість відшкодування відповідними органами комерційних організацій збитків, причинённых розголошенням комерційної таємниці. Приміром, пункт 1 статті 71 Федерального Закону «Про акціонерних товариствах «від 26 грудня 1995 року (з ізм. від 13 червня 1996 года)[124] встановлює обов’язок одноосібного виконавчого органу суспільства (директора, генеральний директор), членів Ради директорів, членів колегіального виконавчого органу при здійсненні своїх правий і обов’язків діяти у інтересах суспільства, здійснювати своїх прав й виконувати обов’язки у ставленні сус-пільства сумлінно і розумно. Як бачимо, під цим мається на увазі і обов’язок щодо виконання комерційної таємниці. У порушення цієї обов’язки, зазначені особи відповідають перед суспільством за збитки, причинённые їх винними діями (бездіяльністю). Аналогічна норма міститься та у статті 44 Федерального закону «Про суспільствах із обмеженою відповідальністю» від 8 лютого 1998 года. 125].

Ще єдиним чином захисту прав володаря комерційної таємниці є підставою стягнення санкцій порушення зобов’язань щодо виконання конфіденційності контрагентами по цивільно-правовим договорами. Це може бути стягнення неустойки (якщо вона передбачена договором), відшкодування збитків. Тим більше що, застосування цих санкцій то, можливо утруднено, оскільки сам собою факт те, що конфіденційна, інформація, передана за договором, використовується третіми особами, не означає того, що контрагент не виконав свої зобов’язання в договору. Цю інформацію, наприклад, може бути отримана третіми особами самостійно. І якщо контрагент допустив порушення своїх зобов’язань за договором, то довести це важко, якщо взагалі можливо. У літературі відзначається, що «реальної гарантією залишаються всього лише довірчий характер відносин контрагентів і господарська зацікавленість одержувача інформації в суворому виконанні договірних обязательств». 126].

Якщо інформація, складова комерційну таємницю, була розголошена в результаті дій (бездіяльності) посадових осіб органів державної влади — чи місцевого самоврядування, то відповідності зі ст. 16 ДК РФ, зацікавлена обличчя має право вимагати відшкодування причинённых цим убытков.

3. засоби захисту від незаконного отримання комерційної тайны.

У плані другий пункту 2 статті 139 ДК РФ говориться, що мого обличчя, незаконними методами отримали інформацію, складову комерційну таємницю, зобов’язані відшкодувати причинённые збитки. Саме поняття незаконних методів ДК не розкриває. У вже згадуваному Единообразном Законі про Торгових Секрети, наприклад, як незаконних методів (improper means) називаються такі дії, як:. крадіжка,. підкуп,. омана,. порушення закону чи схиляння спричиняє порушення обов’язки дотримуватися таємність,. шпигунство з допомогою електронних та інших коштів. Крім названих способів ув американській практиці визнається незаконним методом отримання комерційної таємниці, наприклад, переманювання працівників конкурента до своєї організації з використання своєї діяльності секретної інформації, до котрої я ці працівники мали доступ.

Незаконне отримання інформації, складової комерційну таємницю, як зазначалося, є ще однією форму недобросовісної конкуренції. З критеріїв, закладених Законом конкуренцію, для здобуття права отримання комерційної таємниці могло розглядатися ніж формою недобросовісної конкуренції з, необхідно одночасне наявність принаймні дві умови: 1) з метою отримання є придбання переваг в господарської діяльності й 2) дії, з яких відбувається отримання інформації суперечать положенням чинного законодавства, звичаям ділового обігу субстандартні та вимогам добропорядності, розумності і справедливости.

Оскільки однозначного переліку дій, котрі можуть вважатися незаконними, законодавство зовсім позбавлений, у кожному даному випадку слід керуватися критеріями, закладеними нормами про недобросовісної конкуренції з. У цьому, можна вважати, під незаконними методами отримання комерційної таємниці можна розуміти будь-яке отримання інформації, складової комерційну таємницю без згоди її власника, коли до такої інформації немає вільного доступу на законному основании.

Незаконне отримання комерційної таємниці також утворює склад ніякого кримінального злочину: частина перша статті 183 КК РФ встановлює кримінальну відповідальність збирання відомостей, складових комерційну чи банківську таємницю, шляхом викрадення документів, підкупу чи погроз, а одно іншим незаконним способом з метою розголошення або незаконного використання тих сведений.

У певних випадках незаконним отриманням може бути визнаний отримання інформації, складової комерційну таємницю, шляхом «зворотного інжинірингу». Це може з’явитися у разі, коли такий діяльність обмежена договором. У порушення відповідних положень договору, зацікавлена сторона може застосувати санкції, передбачені договором.

Захист від незаконного отримання, складової комерційну таємницю, може бути як у межах юрисдикционной, і неюрисдикционной форм защиты.

До заходів самозахисту проти аналізованого порушення у літературі відносять, наприклад, нейтралізацію і виведення з експлуатації технічних засобів, незаконно впроваджених третіми особами для одержання інформації, складової комерційну таємницю, і навіть прийняття оперативних заходів для дезінформації осіб, незаконно отримали засекречені зведення з метою запобігання можливої шкоди від своїх разглашения. 127].

У межах юрисдикционной форми захисту, серед способів, передбачених ст. 12 ДК, то, можливо застосований такий спосіб як відновлення становища, яка була до порушення права, і припинення дій, що порушують право чи створюють загрозу його порушення. Такий спосіб можна використовувати, коли «совершённое правопорушення не призвело до повного припинення порушеного правничий та є фактична можливість ліквідацію наслідків нарушения». 128].

Відшкодування збитків аналізованої ситуації можливе тому випадку, якщо незаконним отриманням комерційної таємниці вони були завдані або якщо правовласник витратив певні вартість припинення відповідних незаконних действий.

4. Способи захисту від використання комерційної тайны.

3. Нарешті, відповідальність можлива за незаконне використання чужій комерційної таємниці. Під незаконним використанням інформації, складової комерційну таємницю, можна розуміти її безпосереднє використання у своїй господарську діяльність за відсутності згоди початкового володаря обличчям, який розуміє неправомірність свого використання. Як правило, незаконне використання є наслідком отримання чи розголошення інформації. Адже, щоб використовувати якусь інформацію, спочатку треба цієї інформацією мати. Під час перебування чергу, отримання цієї інформації може бути як незаконним, і заснованим на законних основаниях.

Однаковий закону про Торгових Секрети визначає такі випадки незаконного использования:

1) використання чужого торгового секрету обличчям, яке знає чи має всі підстави вважати, що торговий секрет було отримано ненадлежащими методами;

2) використання торгового секрету без згоди володаря обличчям, яке: а) застосувало неналежні методи його одержання, чи б) на даний момент використання знало чи мало знати, що торговий секрет: було отримано від імені, що використовував неналежні методи його одержання, був приобретён за таких обставин, які визначають обов’язок по збереженню торгового секрету таємно чи обмежують його використання, чи було отримано від імені, щодо якої існувала обов’язок по дотриманню таємності чи обмеження використання торгового секрету, в) знало, що використовувана їм інформація є торговим секретом, і цей інформацію отримано внаслідок помилки чи случайно.

Як бачимо, американський закон розмірковує так, що незаконним є будь-яке використання, коли обличчя, що використовує торговий секрет, знає відсутності в нього достатніх підстав щодо використання. Вочевидь, що з вирішенні питання незаконність використання їх у російської практиці слід виходити із тієї ж почав. Незаконне використання комерційної таємниці влечёт у себе застосування заходів кримінальної відповідальності, цивільно-правової і відповідальності гілок за нормами про недобросовісної конкуренции.

Кримінальна карність використання відомостей, складових комерційну таємницю, встановлено частиною другий статті 183 Кримінального кодексу РФ, яка передбачає відповідальність за незаконне використання відомостей, складових комерційну таємницю, без згоди їх власника, совершённое з корисливої чи іншого особистої заинтересованности.

Формою недобросовісної конкуренції з буде використання чужій комерційної таємниці без законних підстав, з одержання необгрунтованих переваг в конкурентної борьбе.

Від використання інформації, складової комерційну таємницю, можна застосовувати такі засоби захисту, как.

. визнання права (коли особа, неправомірно що використовує комерційну таємницю, заявляє, що у насправді якого є правомірним володарем комерційної тайны),.

. відновлення становища, яка була до порушення права, і припинення дій, що порушують право чи створюють загрозу його порушення (при цьому інформація не втратила ознак комерційної таємниці та її конфіденційність то, можливо восстановлена),.

. відшкодування убытков,.

. стягнення неустойки.

Насправді незаконне використання інформації, складової комерційну таємницю, є, мабуть, саме важко доказове правопорушення. Довести те, що, наприклад, певна продукція здійснюється з застосуванням чуже комерційне таємниці, зацікавленій особі практично неможливо, бо в нього відсутня доступом до виробничим процесам правонарушителя.

Заключение

.

Нині законодавче оформлення правовим регулюванням відносин, що з комерційною таємницею, загалом можна вважати що відбувся. Центральне місце серед джерел правовим регулюванням займає стаття 139 ДК РФ. Встановлені цією статтею критерії, яким має відповідати інформація, складова комерційну таємницю, дозволяють відносити до комерційну таємницю найрізноманітніші відомості, мають цінність їхнього володаря, зокрема і ті відомості, які цілком може бути захищені за нормами законодавства щодо інтелектуальної власності. Перевага комерційної таємниці у цьому, що ні потрібно розкриття інформації перед третіми особами (на відміну, наприклад, від патентного права).

Комерційна таємниця перестав бути об'єктом інтелектуальної власності, як це подекуди стверджується. Хоча інформація справді може вважатися результатом інтелектуальної діяльності, і з цього ознакою цілком підпадає під поняття об'єкта інтелектуальної власності. Проте він менш, характері і зміст прав володаря комерційної таємниці не дозволяють зробити виведення у тому, що є виключні права (правами інтелектуальної власності). Оскільки комерційна таємниця є особливої різновидом інформації, те й права володаря комерційної таємниці представляють собою права на інформацію, що є особливим об'єктом цивільних прав.

У основі комерційної таємниці лежить фактична монополія. Тому дієвість правового захисту інтересів володаря комерційної таємниці залежить від ефективності і повноти ухвалюваних ним заходів таємності інформації. Відповідно до прямою вказівкою закону, наявність цього є необхідною передумовою визнання інформації комерційної таємницею. Коло цих заходів дуже різноманітний: від використання різних технічних пристроїв, що перешкоджають несанкціонованому отриманню секретних відомостей, до укладання угод з детально розробленими умовами про конфиденциальности.

Охорона комерційної таємниці пов’язана з певними реєстраційними процедурами чи сплатою будь-яких мит, що робить використання такої форми охорони цінної інформації найпривабливішою і тому зручною особам, котрі з тих або іншим суб'єктам причин не бажають використовувати інші способи передбачених законодавством, пов’язані з виконанням різних формальностей і сплатою різних (інколи дуже значних) платежей.

На жаль, доводиться констатувати неузгодженість громадянського й трудовому законодавства надають у питаннях майнової відповідальності найманих працівників за збитки, причинённый роботодавцю розголошенням комерційної таємниці. За діючим трудового законодавства інтереси володаря комерційної таємниці у разі її порушення наёмным працівником, залишаються практично незащищёнными.

Можливості з охорони комерційно цінної інформації, які надає інститут комерційної таємниці, поки не отримали практично широко він. Відсутній і судова практика зі спорів, що з комерційною таємницею. Але, можна вважати, згодом комерційна таємниця стане невід'ємною ознакою російського правового обороту, й можливості, які надає, будуть широко використовуватися вітчизняними підприємцями, як це має місце у країнах, де інститут комерційної таємниці існують вже багато лет.

Використана литература.

1. Бєлов В.В., Виталиев Г. В., Денисов Г. М. «Інтелектуальна власність: законодавство ще й практика його застосування». М. 1997 р. 2. Власова Про. «Законодавство Великобританії: охорона комерційної таємниці та інший конфіденційної комп’ютерної інформації». Господарство право № 8, 1998 р. 3. Німецьке право. Ч. 2. М. Дослідницький центр приватного права. 1996 р. 4. ДК РФ. Частина перша. Науково-практичний коментар (під ред. ТОБТО. Абовой, О. Ю. Кабалкина, В.П. Мозолина), М. 1996 р 5. Громадянське право. Підручник. Частина перша. під ред. О.П. Сергєєва і Ю. К. Толстого. М. 1996 р. 6. Громадянське право. Підручник. Частина третя. під ред. О.П. Сергєєва і Ю. К. Толстого. М. 1998 р. 7. Громадянське право у два томах. Т. 1. під ред. Е. А. Суханова. М. 1994 р. 8. Громадянське право Росії. Курс лекцій. Частина перша. М., 1996 р., М. И. Брагинський, О. Н. Садиков, Н.І. Клейн та інших. 9. Громадянське й торгове право капіталістичних держав. М. 1992. 10. Гришаев С. П. Правова охорона товарних знаків, програм ЕОМ, ноу-хау в же Росії та там. М. 1994. 11. Дозорцев В. А. Права на результати інтелектуальної діяльності: авторське право, патентне право, інші виняткові права. Збірник нормативних актів. М. 1994 р. У вступній статті. 12. Єгоров Н.Д. Цивільно-правове регулювання громадських відносин: єдність і диференціація. Л. 1988 р. 13. Князєв О. К. Правове забезпечення майнових інтересів власників ноу-хау до ФРН і НДР. Автореферат дисертації на здобуття вченою ступеня к.ю.н. М. 1991 р. 14. Козирєв А.І. Оцінка інтелектуальної власності. М. 1997 р. 15. Коломієць А. Захист інформації, складової комерційну таємницю. Закон. 1998 р., № 2. 16. Коломієць А. «Умова про нерозголошення комерційної таємниці в трудовому договорі (контракті)». Господарство право. 1998 р., № 5. 17. Коломієць А. «Проблеми відповідальності по трудовому договору (контракту) за розголошення інформації, складової комерційну таємницю». Господарство і право. № 6. 1998 р. 18. Коментар частини першої ДК РФ. М. И. Брагинський, В. В. Витрянский, Е. А. Суханов та інших., М. 1995 р. 19. Коментар до ДК РФ. Ч. 1 (постатейний). під ред. О. Н. Садикова. М. 1998 р. 20. Коментар до Кодексу Законів про Праці РФ під ред. Гусова К. Н. М. 1997. 21. Копилов В. А. Інформаційне право. М. 1997 р. 22. Кузьмін А.А. «Правова захист комерційної таємниці». Правознавство, 1992 р., № 5. 23. Кузьмін А. Э. Проблеми доступу до комерційну таємницю. Правознавство 1993 р., № 4 24. Куликов А. «Про комерційних і службову таємницю». Господарство право. 1996 р., № 11 25. Мухамедшин І. «Актуальні проблеми правового захисту науково-технічного потенціалу Росії». Господарство право. 1998 р, № 9. 26. Обговорення проекту закону «Про комерційну таємницю». Правознавство. 1997 р., № 4. 27. Отнюкова Р. «Комерційна таємниця». Закон. 1998 р. № 2. 28. Плаксин В. А. Макогон Ю.В. «Комерційна таємниця: правові проблеми». Держава право. 1992 р., № 8. 29. Практика захисту комерційної таємниці США. М. 1992. 30. Розенберг У. «Промислова таємниця». СПб, 1910 р. 31. Російське законодавство Х-ХХ століть у 9 томах, Т. 6. М., 1989 р. 32. Російське законодавство Х-ХХ століть у 9 томах, Т. 9. М., 1994 р. 33. Сергєєв О. П. Право інтелектуальної власності у складі Федерації. М. 1996 р. 34. Теорія держави й права. Підручник для вузів. Л. 1987 р 35. Шаров У. «Ноу-хау — об'єкт інтелектуальної власності». Господарство і право. 1998 р., № 7. 36. Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права на чотири томах. Т. 1. СПб., 1908 р. 37. Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права на чотири томах. Т. 2. СПб. 1908 р. 38. Шершеневич Г. Ф. Підручник російського громадянського права (з видання 1907 року) М. 1995 р. 39. Шиверский А. А. Захист інформації: проблеми теорії та практики. М. 1996 р. 40. Штумпф Р. Договір передачі ноу-хау. М. 1976 р. 41. Protecting Trade Secrets, Patents, Trademarks and Copyrights. N.Y. 1995. 42. Stim R. Intellectual Property: Patents, Trademarks and Copyrights. N.Y. 1994.

Використані нормативно-правові акты.

1. Конституція РФ// Російська газета N 197, 25 грудня 1993 г.

2. Цивільний кодекс РФ, Ч. 1// Збори законодавства Российской.

Федерації N 32, 1994 г.

3. Цивільний кодекс РФ, Ч. 2// Збори законодавства Российской.

Федерації N 5, 1996 р. ст. 410.

4. Кодекс Законів про працю РФ// Відомості Верховної Ради РСФСР,.

1971, N 50, ст. 1007.

5. Податковий кодекс РФ, Ч. 1// Збори законодавства РФ 1998 р. №.

31, ст. 3824.

6. Кримінальним кодексом РФ// Російська газета, N 113−115, 18−20 червня 1996 г.

7. Закон СРСР «Про підприємства у СРСР» від 4 червня 1990 року// Ведомости.

З'їзду народних депутатів РСФРР та УСРР Верховної Ради РРФСР. 1990 г.,.

№ 25, ст. 460.

8. Закон РРФСР «Про власність в РРФСР» від 24 грудня 1990 года//.

Відомості З'їзду народних депутатів РСФРР та УСРР Верховного Совета.

РРФСР. 1990 р., № 30, ст. 416.

9. Закон РРФСР «Про підприємства й підприємницької діяльності в.

РРФСР" від 25 грудня 1990 року// Відомості З'їзду народних депутатів РСФРР та УСРР Верховної Ради РРФСР. 1990 р., № 30, ст. 418.

10. Закон РФ «Про конкуренції, та обмеження монополістичній діяльності на товарних ринках» від 22 березня 1991 року// Ведомости.

З'їзду народних депутатів РСФРР та УСРР Верховної Ради РРФСР. 1991 г,.

№ 16, ст. 499.

11. Основи громадянського законодавства Союзу і Республік від 31 травня 1991 року// Відомості З'їзду народних депутатів СРСР и.

Верховної ради СРСР. 1991 р., № 26, ст. 733.

12. Патентний закон РФ від 23 вересня 1992 року// Російська газета от.

14 жовтня 1992 р., № 225.

13. Закон РФ «Про федеральних органах податкової поліції» від 24 червня 1993 року// Відомості З'їзду народних депутатів РФ і Верховного Совета.

РФ. 1993 р. № 29, ст.1114−1115.

14. Закон РФ «Про авторське право і правах» від 9 липня 1993 року// Відомості З'їзду народних депутатів РФ і Верховного Совета.

РФ. 1993 р. № 32, ст. 1242.

15. Закон РФ «Про інформацію, інформатизації і захист інформації» від 25 січня 1995 року // Російська Газета № 39, 22.02.1995 г.

16. Федеральний закон «Про акціонерних товариствах «від 26 грудня 1995 року// Збори законодавства Російської Федерації № 1, 1996 р., ст. 1.

17. Закон РФ «Про некомерційних організаціях» від 12 січня 1996 года//.

Збори законодавства РФ. 1996 р. № 3, ст. 145.

18. Федеральний закон «Про суспільствах із обмеженою відповідальністю» от.

8 лютого 1998 року// Збори законодавства Российской.

Федерації № 7, 1998 р., ст. 785.

19. Федеральний закон «Про внесення і доповнень до статті 15.

Кодексу законів про працю Російської Федерації" від 06 травня 1998 года//.

Російська Газета. 12.05.1998 р., № 89.

20. указ президента РФ «Про затвердження переліку відомостей конфіденційного характеру» № 188 від 6 березня 1997 року// Збори законодавства РФ 1997 р. № 10, ст. 1127.

21. Постанова уряду РРФСР «Про перелік відомостей, які можуть становити комерційну таємницю"// Збори постановлений.

Уряди РРФСР 1992 р. № 1−2.

22. Становище ведення бухгалтерського обліку та бухгалтерської звітності до, утв. Наказом Міністерства фінансів від 29.07.98. №.

34н// Бюлетень нормативних актів федеральних органів виконавчої 1998 р. № 23, стор. 20. ———————————- [1] Шиверский А. А. Захист інформації: проблеми теорії та практики. М. 1996, стор. 8 [2] Мухамедшин І. «Актуальні проблеми правового захисту науково-технічного потенціалу Росії». Господарство право, № 9, 1998 р., стор. [3] Розенберг У. «Промислова таємниця». СПб, 1910 р. [4] напр.:Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права на чотири томах. СПб., 1908;1912 рр. [5] Російське законодавство Х-ХХ століть у 9 томах, Т. 6. М., 1989 р., стор. 107 і слід. [6] Цит. по: Розенберг У., указ. тв., стор. 43−47. [7] Саме там. [8] Саме там. [9] Російське законодавство Х-ХХ століть у 9 томах, Т. 9. М., 1994 р., стор. 271 і слід. [10] Цит. по: Розенберг У., указ. тв., стор. 44−49. [11] Саме там [12] Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права на чотири томах. Т. 1. СПб., 1908, стор. 196. [13] Розенберг У. Указ. тв., стор. 9. [14] Відомості З'їзду народних депутатів РСФРР та УСРР Верховної Ради РРФСР. 1990 р., № 25, ст. 460 [15] Відомості З'їзду народних депутатів РСФРР та УСРР Верховної Ради РРФСР. 1990 р., № 30, ст. 416 [16] Відомості З'їзду народних депутатів РСФРР та УСРР Верховної Ради РРФСР. 1990 р., № 30, ст. 418 [17] Відомості З'їзду народних депутатів РСФРР та УСРР Верховної Ради РРФСР. 1991 р, № 16, ст. 499 [18] Відомості З'їзду народних депутатів СРСР і Верховної ради СРСР. 1991 р., № 26, ст. 733 [19] Російська Газета № 39 від 22.02.1995. [20] Збори законодавства РФ 1998 р. № 31, ст. 3824 [21] Відомості З'їзду народних депутатів РФ і Верховної Ради РФ. 1993 р. № 29 [22] Збори законодавства РФ 1997 р. № 10, ст. 1127 [23] Збори постанов Уряди РРФСР 1992 р. № 1−2 [24] Додаток до Російської газеті «Бізнес Росії» від 12 липня 1997 року [25] Куликов А. «Про комерційних і службову таємницю». Господарство право № 11, 1996 р., стор. 99−103// Обговорення проекту закону «Про комерційну таємницю». Правознавство № 4, 1997 р., стор. 177−179 [26] Власова Про. «Законодавство Великобританії: охорона комерційної таємниці і той конфіденційної комп’ютерної інформації». Господарство право № 8, 1998 р., стор. 111 і слід. [27] Сергєєв О. П. Право інтелектуальної власності у складі Федерації. М. 1996 р., стор. 619. [28] Мухамедшин І. Указ. тв., стор. 38. [29] Громадянське право. Підручник. Частина третя. під ред. О.П. Сергєєва і Ю. К. Толстого. М. 1998 р., стор. 172. [30] Одне з останніх таких актів — Угоду між Урядом Російської Федерації і Урядом Французької Республіки про співробітництво у області палива й енергії від 15.02.96 N б/н1 [31] Напр. Становище ведення бухгалтерського обліку та бухгалтерської звітності до, утв. Наказом Міністерства фінансів від 29.07.98. № 34н. Бюлетень нормативних актів федеральних органів виконавчої 1998 р. № 23, стор. 20. [32] Кузьмін А.А. «Правова захист комерційної таємниці». Правознавство, 1992 р., № 5, стор. 47. [33] Бєлов В.В., Виталиев Г. В., Денисов Г. М.: «Інтелектуальна власність: законодавство ще й практика його застосування». М. 1997 р., стор. 25. [34] Шаров У. «Ноу-хау — об'єкт інтелектуальної власності». Господарство право № 7, 1998 р., стор. 54. [35] п. 17 спільного постанови Пленумів Верховним судом і Вищого арбітражного суду № 6/8 від 1 липня 1996 року «Про деякі питання, що з застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації». Російська газета (відомче додаток), N 151, 10.08.96 [36] Підписано Стокгольмі 14.07.1967., ратифікували СРСР 19.09.1968. [37] Козирєв А.І. Оцінка інтелектуальної власності. М. 1997 р., стор. 21. [38] Копилов В. А. Інформаційне право. М. 1997 р. стор. 23 — 24. [39] Куликов А. Указ. тв., стор. 99. [40] Сергєєв О.П., Указ. тв., стор. 621 // ДК РФ. Частина перша. Науковопрактичний коментар, стор. 235. [41] Дозорцев В. А. Права на результати інтелектуальної діяльності: авторське право, патентне право, інші виняткові права. Збірник нормативних актів. М. 1994 р. У вступній статті. стор. 28. [42] ДК РФ. Частина перша. Науково-практичний коментар (під ред. ТОБТО. Абовой, О. Ю. Кабалкина, В.П. Мозолина), М. 1996 р стор. 235. [43] Отнюкова Р. «Комерційна таємниця». Закон. 1998 р. № 2, стор. 55 і слід.// Коментар частини першої ДК РФ, М. 1995 р., М. И. Брагинський, В. В. Витрянский, Е. А. Суханов та інших., стор. 210−211. [44] Stim R. Intellectual Property: Patents, Trademarks and Copyrights. N.Y. 1994. p. 236. [45] Штумпф Р. Договір передачі ноу-хау. М. 1976., стор. 33. [46] Князєв О. К. Правове забезпечення майнових інтересів власників ноу-хау до ФРН і НДР. Автореферат дисертації на здобуття вченою ступеня к.ю.н. М. 1991., стор. 15−16. [47] Сергєєв О. П. Указ. тв., стор. 10. [48] Практика захисту комерційної таємниці США. М. 1992. стор. 37. [49] Громадянське право. Підручник. Ч. 3. стор. 4. [50] Сергєєв О. П. Указ. тв., стор. 14. [51] Тут і далі ми розглядаємо виняткові права коштом індивідуалізації юридичної особи, продукції, робіт чи послуг, оскільки «…забезпечувана їм охорона будується дещо інших засадах і принципах… Законодатель не розглядає кошти індивідуалізації підприємців і їхніх продукції ролі результатів інтелектуальної діяльності». (Сергєєв О. П. Указ. тв., стор. 28). [52] Відомості З'їзду народних депутатів РФ і Верховної Ради РФ. 1993 р. № 32, ст. 1242. [53] Російська газета від 14.10.1992. [54] Єгоров Н.Д. Цивільно-правове регулювання громадських відносин: єдність і диференціація. Л. 1988 р. стор. 138. [55] Сергєєв О. П. Указ. тв., стор. 620. [56] Копилов В. А. Указ. тв., стор. 30. [57] Шершеневич Г. Ф. Підручник російського громадянського права (з видання 1907 року) М. 1995 р., стор. 254. [58] Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права на чотири томах. Т.2. Спб. 1908 р. стор. 100−102. [59] Отнюкова Р. Указ. тв. стор. 58. [60] Отнюкова Р. Указ. тв. стор. 56. [61] Саме там. [62] Кузьмін А. А. Указ. тв. стор. 49 [63] Плаксин В. А. Макогон Ю.В. «комерційна таємниця: правові проблеми». Держава право. 1992 р., № 8. стор. 76. [64] Збори законодавства РФ. 1996 р. № 3, ст. 145. [65] Німецьке право. Ч. 2. М. Дослідницький центр приватного права. 1996 р. [66] Коломієць А. Захист інформації, складової комерційну таємницю. Закон. 1998 р., № 2. стор. 60. [67] Теорія держави й права. Підручник для вузів. Л. 1987 р. стор. 422.// Громадянське право у два томах. Т. 1. під ред. Е. А. Суханова. М. 1994 р. стор. 47. [68] Громадянське право. Підручник, Ч. 1. стор. 267. [69] там-таки. [70] Сергєєв О. П. Указ. тв. стор. 626. [71] Отнюкова Р. Указ. тв. стор. 59. [72] Отнюкова Р. Указ. тв. стор. 59. [73] Гришаев С. П. Правова охорона товарних знаків, програм ЕОМ, ноу-хау в Росії і близько там. М. 1994. стор. 57. [74] Сергєєв О. П. Указ. тв. стор. 628. [75] Сергєєв О. П. Указ. тв. стор. 627. [76] Саме там. [77] Отнюкова Р. Указ. тв., стор. 56−57. [78] Саме там. [79] Громадянське право Росії. Курс лекцій. Частина перша. М., 1996 р., М. И. Брагинський, О. Н. Садиков, Н.І. Клейн та інших. стор. 125// Цивільний кодекс РФ. Частина перша. Науково-практичний коментар (під ред. ТОБТО. Абовой, О. Ю. Кабалкина, В.П. Мозолина), М. 1996 р., стор. 242. [80] ДК РФ. Частина перша. Науково-практичний коментар, стор. 242. [81] Куликов А. Указ. тв. Стор. 100. [82] Саме там. [83] Коментар до ДК РФ. Ч. 1. під ред. О. Н. Садикова. М. 1998 р., стор. 290. [84] Кузьмін А. А. Указ. тв. стор. 47. [85] Розенберг У. Указ. тв. стор. 31. [86] Розенберг У. Указ. тв., стор. 31. [87] Саме там. [88] Штумпф Р. Указ. тв., стор. 30. [89] Обговорення проекту закону «Про комерційну таємницю» Правознавство 1997 р. № 54 стор. 177−179 [90] Stim R. Указ. тв. стор. 241−242. [91] Саме там. [92] Практика захисту комерційної таємниці США. М. 1991 р., стор. 36. [93] Protecting Trade Secrets, Patents, Trademarks and Copyrights. N.Y. 1995. p. 50. [94] Protecting trade Secrets, Patents, trademarks and Copyrights. стор. 47. [95] Кузьмін А. Э. Проблеми доступу до комерційну таємницю. Правознавство № 4 1993 р., стор. 20. [96] Розенберг У. Указ. тв., стор. 31. [97] Практика захисту комерційної таємниці США. стор. 33. [98] Куликов А. Указ. тв. стор. 103 [99] Protecting Trade Secrets, Patents, Trademarks and Copyrights. p. 57.

[100] Сергєєв О. П. Указ. тв. стор. 626. [101] Цит. по: Німецьке право. Ч. 2. стор. 30−31. [102] Protecting Trade Secrets, Patents, Trademarks and Copyrights, стор. 74- 75. [103] Коломієць А. «Умова про нерозголошення комерційної таємниці в трудовому договорі (контракті)». Господарство право. 1998 р., № 5. стор. 33. [104] Російська Газета. 12.05.1998. [105] Коментар до Кодексу законів про працю РФ. під ред. К. Н. Гусова. М. 1997 р., стор. 41. [106] Практика захисту комерційної таємниці США. стор. 49. [107] Розенберг У. Указ. тв. стор. 29. [108] Практика захисту комерційної таємниці США. стор. 23, 37. [109] Отнюкова Р. Указ. тв., стор. 59. [110] Громадянське право. Ч. 1. Стор. 266. [111] Саме там. [112] Указ. тв., стор. 267. [113] Указ. тв., стор. 268. [114] Указ. тв., стор. 525. [115] Stim R. Указ. тв. стор. 244. [116] Коментар до ДК РФ. Ч. 1. під ред. О. Н. Садикова., стор. 292// Сергєєв О.П., указ. тв., стор. 631. [117] Відповідно до п. 1 ст. 2 ДК, «громадянське законодавство регулює відносини, … засновані на рівність, автономії волі і потрібна майнової самостійності їх учасників». [118] Коментар до Кодексу Законів про Праці РФ, стор. 268. [119] Указ. тв., стор. 242. [120] Постанова Пленуму Верховного Судна СРСР № 15 від 23.09.77. з ізм. і доп. Збірник Постанов Пленумів Верховних Судів СРСР і ВЦВК РСФРР (Російської Федерації) у справах. М. 1994., стор. 44. [121] Коломієць А. «Проблеми відповідальності по трудовому договору (контракту) за розголошення інформації, складової комерційну таємницю». Господарство право. № 6. 1998 р., стор. 43. [122] Указ. тв, стор. 42. [123] Плаксин В. А., Макогон Ю. В. Указ. тв, стор. 76. [124] Збори законодавства Російської Федерації № 1, 1996 р., ст. 1. [125] Збори законодавства Російської Федерації № 7, 1998 р., ст. 785. [126] Громадянське й торгове право капіталістичних держав. стор. 495. [127] Сергєєв О. П. Указ. тв., стор. 629−630. [128] Указ. тв., стор. 631.